<РУКОВОДСТВО ЕВРОПЕЙСКОЙ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ КОМИССИИ ООН О МЕЖДУНАРОДНЫХ ДОГОВОРАХ О ВСТРЕЧНОЙ ТОРГОВЛЕ> (ece/trade/169) [рус., англ.](Принято в г. Женеве в ноябре 1989 г. на 35-ой сессии Рабочей группы по международным договорам на поставку промышленной продукции)

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ
О ВСТРЕЧНОЙ ТОРГОВЛЕ
(ноябрь 1989 года)
Примечание
Настоящее Руководство, составленное под руководством Комитета по развитию торговли, было подготовлено Рабочей группой по международным договорам на поставку промышленной продукции и было окончательно одобрено на ее тридцать пятой сессии (ноябрь 1989 года).
Употребляемые здесь обозначения и оформление материала не должны рассматриваться как выражение какого бы то ни было мнения со стороны Секретариата Организации Объединенных Наций относительно правового статуса той или иной страны или территории или ее властей, или относительно делимитации ее границ.
ВВЕДЕНИЕ
1. Рассматриваемые проблемы и цель
Международная встречная торговля представляет собой реальный факт в современной мировой торговле. Она может принимать множество форм. Однако в настоящем Руководстве рассматривается только одна форма, а именно: встречная закупка. Проблемы, связанные с другой формой - компенсационная закупка, - будут рассмотрены в отдельном руководстве, которое будет выпущено Европейской экономической комиссией Организации Объединенных Наций.
(Определение этих двух форм встречной торговли см. ниже в разделе 2.А.).
2. Цель настоящего Руководства - создать для сторон, заключающих встречные сделки этих двух типов, основу для понимания характера соглашения, в котором они участвуют, помочь им выявить проблемные области, связанные с различными составными частями сделки, и обеспечить им ориентиры при составлении необходимых договорных документов, определяющих право и обязанности сторон.
2. Терминология, стороны и структура договора
A. Терминология
Встречная закупка. При встречной закупке продавец и покупатель в первой сделке договариваются о том, что продавец в последующем произведет закупку (или добьется от третьих сторон закупки) продукции у покупателя (или третьих сторон в стране покупателя). В этом случае оба потока продукции, а именно продукция, продаваемая в рамках первой сделки, с одной стороны, и встречная продукция, с другой стороны, оплачиваются деньгами. Стоимость продукции, закупаемой в соответствии с договором встречной закупки, может быть меньше, быть равной или выше стоимости продукции, продаваемой в рамках первой сделки. Характерная особенность сделки встречной закупки в отличие от компенсационной закупки (см. ниже) заключается в отсутствии какой-либо взаимосвязи между продукцией, продаваемой в рамках первой сделки, и продукцией, поставляемой в соответствии с договором о встречной закупке.
Компенсационная закупка. В этой форме объектом первой сделки является оборудование, технология или услуги, которые будут использоваться с целью создания производственных мощностей для покупателя. Стороны договариваются, что продавец в последующем закупит у покупателя продукцию, производимую на этих мощностях. Как и при встречной закупке, оба потока продукции оплачиваются деньгами, и стоимость продукции, закупаемой в качестве компенсации, может быть меньше, равной или больше стоимости продукции первой сделки.
B. Стороны
a) Только две стороны
Встречная торговля в своей простейшей форме охватывает только две стороны. Одна из сторон берет на себя право и обязанности продавца в отношении первой сделки и покупателя в отношении обратных сделок, в то время как другая сторона принимает на себя роль продавца и покупателя в обратном порядке.
b) Третьи стороны в качестве продавца
Однако нередко в сделке встречной торговли участвует более двух сторон. Это часто имеет место в крупных сделках, где взаимные поставки должны осуществляться в течение длительного времени. В этом случае стороны в сделке встречной торговли фактически могут договориться о том, что взаимно поставляемая продукция может закупаться либо полностью, либо частично у третьей стороны или нескольких третьих сторон в стране первоначального покупателя.
c) Третьи стороны в качестве покупателя
В тех случаях, когда продукция, являющаяся предметом продажи во встречной торговле, не подходит для внутреннего использования первоначальным продавцом, часто достигается договоренность о том, что последний имеет право передать свое обязательство по встречной торговле третьим сторонам, которые, таким образом, будут практически выполнять обязательство по встречной торговле от имени первоначального продавца.
C. Структура договора
В ходе проведения сторонами переговоров о деталях заключаемой сделки встречной торговли один из первых вопросов, которые они должны решить, заключается в следующем: будут ли различные права и обязанности сторон зафиксированы в едином договоре или для этой цели будет составлено несколько договоров? Ответ на этот вопрос будет зависеть от особенностей конкретной сделки.
a) Единый договор
9. До утверждения окончательных правил можно считать, что, если данная сделка встречной торговли является бартерной - т.е. если стороны просто осуществляют взаимный обмен соответствующей продукцией, - то обычно нет оснований, препятствующих включению всех прав и обязанностей сторон в один и тот же договор. Такого же правила можно придерживаться в том случае, если во время согласования сделки встречной торговли стороны в состоянии представить точные спецификации встречной продукции, и если в этой сделке не участвуют третьи стороны.
b) Несколько договоров
В некоторых случаях, например для финансирования, необходимо несколько контрактов. При использовании нескольких контрактов обязательство по встречной закупке может быть включено либо в контракт на сбыт / контракт на технологию (или в контракт на встречную закупку / контракт на компенсационную закупку). (Определение этих терминов см. ниже в главе первой, раздел 2).
Глава первая. НЕКОТОРЫЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
1. Проблемы, рассматриваемые в данной части
Иногда стороны в сделке встречной закупки могут быть в состоянии и готовы сократить до минимума соответствующие договорные положения и, как указывалось выше, даже включить их в договор, касающийся первой сделки. В частности, это могло бы иметь место в том случае, если все подробности, касающиеся встречной продукции, включая спецификации и качество, объемы, цены и сроки поставки, известны на момент проведения переговоров и заключения договора о первой сделке, а также если в этом не участвуют третьи стороны.
Однако часто складывается иная ситуация, в которой сторонам действительно приходится обращаться к системе, предусматривающей три различных вида договоров. В Руководстве рассматривается именно такая, более сложная ситуация.
Права и обязательства сторон в первой сделке, как правило, не отличаются от прав и обязательств, согласуемых в обычном международном договоре купли - продажи товаров. Это же касается прав и обязательств сторон согласно договорам купли - продажи, которые в последующем будут заключаться в отношении конкретной компенсационной продукции. Таким образом, правовые проблемы, связанные с этими договорами, здесь рассматриваться не будут.
В Руководстве будут рассматриваться проблемы, касающиеся только третьего типа договора, а именно так называемого договора о встречной закупке между сторонами в первой сделке.
2. Определения
В данном Руководстве приводимые ниже термины будут иметь следующие значения:
Договор купли - продажи означает договор, который регулирует права и обязательства соответствующих сторон в отношении первой сделки.
Первоначальный продавец означает ту сторону в договоре купли - продажи, которая поставляет согласованную в нем продукцию.
Первоначальный покупатель означает ту сторону в договоре купли - продажи, которая закупает согласованную в нем продукцию.
Договор о встречной закупке означает договор, который первоначальный продавец и первоначальный покупатель заключают одновременно с договором купли - продажи и который регулирует их права и обязательства в качестве сторон в договоре о встречной закупке в отношении купли - продажи встречной продукции.
Продавец встречной продукции означает первоначального покупателя в его качестве стороны в договоре о встречной закупке.
Закупщик встречной продукции означает первоначального продавца в его качестве стороны в договоре о встречной закупке.
Последующий конкретный договор означает договор, который регулирует права и обязательства сторон в этом договоре в отношении купли - продажи конкретной встречной продукции.
Продавец в последующей сделке означает ту сторону в последующем конкретном договоре, которая поставляет согласованную в нем продукцию. Фактически он может быть той стороной, которая является первоначальным покупателем или продавцом, но может также являться третьей стороной.
Покупатель в последующей сделке означает ту сторону в последующем конкретном договоре, которая закупает согласованную в нем продукцию. Фактически он может быть той стороной, которая является первоначальным продавцом и закупщиком встречных товаров, но может также являться третьей стороной.
Цессионарий означает третью сторону, которой закупщик встречных товаров переуступает свои права и обязательства, определенные в договоре о встречной закупке.
Глава вторая. ДОГОВОР О ВСТРЕЧНОЙ ЗАКУПКЕ
1. Обязательство по встречной закупке
a) Требование встречной закупки
Учитывая тот факт, что закупщик часто будет вынужден принимать конкретные меры для выполнения своих обязательств по встречной торговле, представляется существенно важным, чтобы первоначальный покупатель информировал первоначального продавца о требовании осуществления встречной закупки до начала переговоров по существу договора продажи. Заблаговременное уведомление о требовании встречной закупки будет полезным для обеих сторон, поскольку оно позволит первоначальному продавцу изучить, до того как стороны потратят время и деньги на переговоры о заключении договора купли - продажи, вопрос о том, пожелает ли он и окажется ли в состоянии взять на себя обязательство встречной закупки, предлагаемое первоначальным покупателем.
Следовательно, уже на этом этапе первоначальный покупатель должен во всех случаях, когда это возможно, предлагать конкретные подробности содержания сделки, включая описание продукции или групп видов продукции, которые будут квалифицироваться как встречная продукция, их цены и те источники, где они могут быть получены. Первоначальный покупатель должен также указывать предполагаемую совокупную стоимость и сроки выполнения обязательства встречной закупки.
b) Взаимные обязательства
Если стороны принимают требование встречной закупки и договариваются о ее осуществлении, то договор о встречной закупке должен содержать в одном из своих первых пунктов четкое указание на обязательство закупщика осуществить на согласованных условиях закупку продукции, являющейся предметом договора, а также в равной степени четко выраженное обязательство продавца продать названную продукцию.
2. Продукция, являющаяся предметом встречной закупки
a) Значение определения продукции
Поскольку характер и ассортимент продукции, которая будет квалифицироваться в качестве предмета встречной закупки, составляют основу обязательства закупщика, то крайне важно, чтобы стороны четко определили, какая продукция может быть закуплена во исполнение этого обязательства.
При разработке соответствующих положений можно использовать несколько альтернативных вариантов. Например, стороны могут составить в договоре о встречной закупке (или, в зависимости от условий, в приложении к нему) исчерпывающий перечень видов продукции, которые будут квалифицироваться таким образом. Или же они могут использовать более общие, но все же точные термины при ссылке на продукцию, произведенную и / или поставленную на рынок, например, самим продавцом или конкретно указанными коммерческими организациями в стране продавца и т.д.
b) Наличие продукции
В некоторых случаях, особенно когда ассортимент продукции, которая квалифицируется в качестве предмета встречной закупки, ограничен, стороны, возможно, пожелают включить в эту часть договора о встречной закупке положения, касающиеся фактического наличия указанных товаров для поставки в запланированные сроки.
Каждая из сторон приводит соответствующее указание об имеющемся риске, пользуясь двумя противоположными формулировками: либо продавец гарантирует наличие товаров в момент выполнения обязательства, либо, наоборот, он не дает такой гарантии. В обоих случаях в договоре о встречной закупке должны оговариваться правовые последствия необеспечения в дальнейшем наличия товаров (см. ниже раздел 15).
c) Разрешение
В некоторых странах для квалификации той или иной продукции в качестве предмета встречной закупки требуется особое разрешение соответствующих правительственных органов. Или же может оказаться, что определенные виды продукции, как правило, не могут продаваться или покупаться в качестве встречной продукции, однако могут быть квалифицированы как таковые при получении соответствующего разрешения.
С учетом этого стороны, возможно, пожелают включить в договор о встречной закупке оговорку, которая описывает соответствующие факты в этой связи, и указать, подается ли заявка о выдаче разрешения совместно сторонами в сделке или одной из них. В последнем случае в договоре должно быть указано, какая из сторон должна нести ответственность за подачу необходимых заявлений и информирование другой стороны о состоянии дел с такими заявлениями. Что касается наличия продукции, то в договоре о встречной закупке также должен рассматриваться вопрос о правовых последствиях в случае неполучения упомянутого разрешения (см. ниже раздел 15).
3. Соответствие товаров
a) Соответствие требованиям последующих
конкретных договоров
При возможности определить конкретные количество, качество и описание продукции, служащей предметом встречной закупки, еще в момент оформления договора о встречной закупке, стороны могут пожелать согласиться на эти детали договора. Если же это невозможно, то стороны могут пожелать закрепить в договоре о встречной закупке определенные более общие и тем не менее существенные требования в отношении продукции, служащей предметом договора о встречной закупке. Положение, касающееся таких основных требований, может иметь важное значение в тех случаях, когда закупщик встречной продукции не будет сам использовать встречную продукцию, а вынужден будет перепродать ее или переуступить третьей стороне свое обязательство по встречной закупке. В таких случаях, возможно, будет намного проще найти надежных покупателей встречной продукции, если в договоре о встречной закупке уже будет предусмотрена согласованная норма выполнения конкретных действий в отношении индивидуальных поставок.
b) Правовые последствия несоответствия
В отношении правовых последствий несоответствия продукции, приобретаемой при встречной закупке, следует отметить, что может быть достигнута договоренность о том, что несоответствие будет влиять на взаимоотношения между продавцом встречной продукции и ее закупщиком и на взаимоотношения между фактическими сторонами в соответствующих конкретных договорах об осуществлении закупки, либо только на взаимоотношения между сторонами в указанных конкретных договорах.
Таким образом, при заключении договора о встречной закупке стороны должны прежде всего предусмотреть, будет ли несоответствие продукции иметь последствия для прав и обязательств сторон в договоре о встречной закупке, и, в случае утвердительного ответа, договориться об указанных последствиях. Стороны, возможно, пожелают рассмотреть, например, вопрос о том, существует ли такая связь между договором купли - продажи и договором о встречной закупке, при которой несоответствие встречной продукции должно иметь последствия для прав и обязательств сторон согласно договору купли - продажи. Или же они могут рассмотреть вопрос о том, будет ли несоответствие встречной продукции иметь последствия для обязательств закупщика встречной продукции, предусмотренных в договоре о встречной закупке.
Стороны должны затем рассмотреть вопрос о том, следует ли включить в договор о встречной закупке положения, касающиеся взаимоотношений между сторонами в последующих конкретных договорах, или оставить этот вопрос для разрешения исключительно в рамках соответствующих конкретных договоров.
4. Совокупная стоимость обязательств
по встречной закупке
a) Необходимо определить стоимость
Договор о встречной закупке должен содержать положение, определяющее стоимость обязательств по встречной закупке, т.е. стоимость, в объеме которой закупщик или его цессионарии должны произвести закупку товаров в рамках договора о встречной закупке. Этот объем может быть равным, меньше или больше стоимости, назначаемой по договору купли - продажи.
b) Альтернативные способы определения
Стоимость обязательств по встречной закупке может быть согласована в абсолютном денежном выражении или в процентах к общей цене на товары, проданные в соответствии с договором купли - продажи.
c) Необходимо указать основу расчетов и прочее
Стоимость обязательства по встречной закупке может определяться в процентах к цене, предусмотренной в договоре купли - продажи, если такая цена (или основа, на которой она будет рассчитываться) указана недвусмысленным образом.
Аналогичным образом в договоре о встречной закупке необходимо ясно определить стоимость, в размерах которой индивидуальные конкретные последующие договоры будут применяться к встречной закупке закупщиков встречной продукции (например, будут ли цены в соответствующих следующих конкретных договорах выражаться в фоб или в сиф). Далее, если расчеты в рамках конкретных договоров на закупку будут производиться не в валюте, в которой в договоре о встречной закупке определена совокупная стоимость обязательства о встречной закупке, то сторонам следует в названном договоре указать обменный курс, который должен применяться в конкретных договорах по отношению к совокупному обязательству о встречной закупке. При этом им следует учитывать действующие положения об иностранной валюте (см. также ниже подраздел 5 "d").
5. Цена продукции
a) Определение цены
Как и в отношении качества, количества и описания продукции, основной вопрос в отношении цен на встречную продукцию заключается в следующем: кто должен их устанавливать? Должны ли они устанавливаться фактическими продавцами и покупателями, участвующими в конкретных договорах, или их следует заранее определять сторонам в договоре о встречной закупке? Сторонам в договоре о встречной закупке следует обсудить этот вопрос и при необходимости включить соответствующие положения в свой договор.
b) Основные принципы и нормы
Если стороны решат, что в договоре о встречной закупке они установят основные принципы или нормы, подлежащие соблюдению в тех случаях, когда цены определяются после заключения договора, то они могут сделать это различными способами.
Например, они могут сослаться на цены, обычно устанавливаемые на те виды продукции, которые являются предметом данного конкретного договора. Или же стороны могут сослаться на цену указанных видов продукции на той территории, на которой эти товары будут потребляться или перепродаваться. Если существует вероятность того, что ни один из упомянутых видов продукции на этой территории к продаже предлагаться не будет, то, возможно, придется сделать ссылку на приемлемую рыночную стоимость самой встречной продукции на этой территории. Если встречная продукция представляет собой сырье или сырьевые товары, то иногда, видимо, целесообразно ссылаться на котировку указанных видов продукции на данном рынке сырьевых товаров в момент заключения соответствующего договора на закупку.
c) Предоставление клиенту условий наибольшего
благоприятствования
Во избежание продажи товаров закупщику встречной продукции или его цессионариям по более высоким ценам на согласованной территории из-за того, что продавец встречной продукции предоставляет более благоприятные условия другим закупщикам, стороны, возможно, пожелают договориться в договоре о встречной закупке о том, что закупщику встречной продукции и его цессионариям будут всегда предоставляться условия наибольшего благоприятствования в отношении встречной продукции.
d) Валюта
Сторонам следует согласовывать в договоре о встречной закупке валюту, в которой будет котироваться и оплачиваться встречная продукция. Если валюта платежа отличается от валюты котировки, то сторонам следует также договориться о методе обмена валюты котировки на валюту платежа (см. также ниже подраздел 4 "c").
6. Цессия
a) Альтернативы внутреннему использованию
Если встречная продукция не может быть использована самим закупщиком, то он может распорядиться ею различными способами.
Например, он может сам закупить эти товары и затем перепродать их, либо переуступить обязательство по встречной закупке непосредственно цессионарию, который затем будет заключать конкретные договоры на закупку с соответствующими продавцами, производить приемку товаров и либо использовать их сам, либо перепродавать. Разумеется, могут иметь место случаи, когда закупщик может использовать часть встречной продукции у себя, а другую часть перепродать, однако и в этом случае ему нужно будет переуступить третьей стороне обязательство по оставшейся части.
Поэтому если в соответствии с общим намерением сторон необходимо обеспечить возможность для цессии в той или иной форме, то стороны должны предусмотреть такую возможность в договоре о встречной закупке.
b) Утверждения и обязательное уведомление
Если стороны считают, что цессия должна быть возможной в той или иной форме, они должны предусмотреть эту возможность в договоре о встречной закупке. При необходимости следует принять меры к тому, чтобы цессия была одобрена соответствующими органами и / или финансовыми учреждениями.
Стороны могут также договориться о том, что, если закупщик встречной продукции уступает цессионарию свои права и обязательства, вытекающие из договора, цессионарий должен уведомить об этом продавца встречной продукции. В случае их согласия они должны также включить в договор положения о правовых последствиях невыполнения обязательства о таком уведомлении.
c) Правовые последствия цессии
Правовым последствием цессии является прекращение действия всех прав и обязанностей закупщика встречной продукции в отношении переуступленной части обязательства о встречной закупке и их переход к цессионарию. Таким образом, если в соответствии с намерением сторон закупщик встречной продукции должен будет разделять с цессионарием ответственность за выполнение порученных обязательств, то сторонам следует с этой целью включить в договор соответствующую оговорку.
d) Взаимные обязательства цессионария и продавца
В тех случаях, когда достигнута договоренность о том, что закупщик встречной продукции будет иметь право переуступить частично или полностью свое обязательство по встречной закупке третьей стороне, сторонам следует предусмотреть в договоре о встречной закупке, что закупщик встречной продукции включает в свое соглашение с любым цессионарием оговорку, в соответствии с которой цессионарий обязуется выполнять положения договора о встречной закупке в отношении переуступленной части.
Стороны, возможно, пожелают договориться также в отношении переуступленной части о том, что продавец встречной продукции будет, со своей стороны, связан обязательствами по отношению к соответствующему цессионарию.
7. Перепродажа продукции
a) Территория перепродажи
В том случае, если встречная продукция подлежит перепродаже либо ее закупщиком, либо цессионарием, стороны в договоре о встречной закупке, возможно, пожелают оговорить, следует ли им определять территорию, на которой перепродажа может иметь место.
b) Правила конкуренции
Вместе с тем следует отметить, что территориальные ограничения могут при определенных обстоятельствах нарушать национальные и согласованные на международном уровне правила конкуренции или быть неприменимыми иным образом. Поэтому необходимо в каждом отдельном случае изучать положение.
8. Заключение последующих конкретных договоров
a) Может быть согласован механизм
Совокупная стоимость обязательства встречной закупки оговаривается в договоре о встречной закупке. Разумеется, обе стороны в этом договоре заинтересованы в систематическом и контролируемом выполнении согласованных в нем обязательств по закупке.
Поэтому если в договоре о встречной закупке невозможно согласовать подробности последующих конкретных договоров, то стороны, возможно, пожелают согласовать в договоре о встречной закупке по крайней мере механизм, в соответствии с которым будут заключаться последующие индивидуальные договоры, и сроки, которых следует придерживаться (в отношении сроков см. ниже раздел 10). Так, например, можно договориться о том, что одна сторона будет отвечать за обеспечение предложений от продавцов в последующей сделке в отношении товаров, служащих предметом встречной закупки, или же о том, что у обеих сторон будет обязанность - или, по меньшей мере, право - обеспечивать такие предложения.
b) Обеспечение оферт продавцом встречной продукции
Если достигнуто соглашение о том, что продавец встречной продукции должен обеспечить представление необходимых оферт, то стороны, возможно, пожелают конкретно указать в договоре о встречной закупке, каким требованиям должны отвечать подобные оферты. Так, стороны могут установить, какие подробности должна содержать каждая оферта, на какой период она должна связывать оферента и какую минимальную стоимость должны иметь предлагаемые поставки.
c) Обеспечение оферт закупщиком встречной продукции
В том случае, если закупщик встречной продукции должен нести ответственность за представление оферт, то нет необходимости конкретизировать выдвигаемые требования, поскольку закупщик встречной продукции может выдвинуть эти требования в своем предложении о представлении оферты в каждом конкретном случае.
d) Совместные усилия
Стороны, возможно, пожелают договориться о том, что обе стороны должны играть активную роль в обеспечении оферт на продажу продукции в качестве встречной закупки. Например, может быть достигнута договоренность о том, что каждая сторона несет ответственность за обеспечение представления оферт определенной стоимости, которая может быть одинаковой или неодинаковой для обеих сторон.
e) Оферты цессионарию (цессионариям)
Если закупщику встречной продукции должно быть предоставлено право переуступать любую часть своего обязательства по встречной закупке, то стороны, возможно, пожелают предусмотреть в договоре о встречной закупке, что они должны впоследствии достигнуть соглашения о том, будут ли оферты на продажу по-прежнему адресовываться закупщику встречной продукции или их следует адресовать непосредственно конкретному цессионарию. Возможно, более надежным было бы предусмотреть в договоре о встречной закупке, что при недостижении такого соглашения оферты на продажу будут считаться надлежащим образом представленными в том случае, если они адресованы закупщику встречной продукции.
9. Ссылка
Если обязательства закупщика встречной продукции будут выполняться посредством заключения последующих конкретных договоров на закупку, оформляемых в рамках договора о встречной закупке, то важно, чтобы каждый конкретный договор, который входит в эту категорию, действительно признавался и регистрировался как таковой. С этой целью в договоре о встречной закупке следует предусмотреть положение, указывающее, что каждый последующий конкретный договор должен содержать четкую ссылку на договор о встречной закупке и устанавливать, что он заключен во исполнение договора о встречной закупке. Такая ссылка облегчит осуществление контроля и регистрации последующих конкретных договоров.
10. Сроки выполнения
a) Обеспечение оферт продавцом встречной продукции
Если достигнута договоренность о том, что продавец встречной продукции несет ответственность за обеспечение оферт, касающихся последующих индивидуальных договоров на закупку, то в договоре о встречной закупке следует предусмотреть сроки, которые при этом надлежит соблюдать. В договоре могут быть установлены даты, на которые оферты, соответствующие данным объемам стоимости, должны быть представлены закупщику встречной продукции. Поскольку закупщик может оказаться не в состоянии или не пожелать принять все сделанные ему оферты, стороны, возможно, пожелают договориться о том, чтобы совокупная стоимость этих оферт превышала обязательства закупщика по встречной закупке на соответствующий процент.
b) Обеспечение оферт закупщиком встречной продукции
Если достигнута договоренность о том, что закупщик встречной продукции несет ответственность за обеспечение оферт, касающихся последующих конкретных договоров, то в договоре о встречной закупке следует предусмотреть сроки осуществления этой процедуры. Так, в договоре следует обозначить даты, на которые должны быть сделаны предложения представить оферты на конкретную стоимость. Как и в случае с обеспечением оферт продавцом встречной продукции, закупщик встречной продукции, обращающийся сам с предложением о представлении оферты, может оказаться не в состоянии или не пожелать принять все сделанные оферты. Поэтому и в данном случае стороны в договоре о встречной закупке, возможно, пожелают установить сумму совокупной стоимости подлежащих обеспечению оферт на более высоком уровне, чем общая стоимость обязательства по встречной закупке.
c) Совместные усилия
Если стороны договариваются о том, что они будут осуществлять активную деятельность по обеспечению оферт на продажу по последующим конкретным договорам, то в договоре о встречной закупке следует указать сроки осуществления соответствующих действий обеих сторон.
d) Сроки заключения, платежей, регистрации
Представление оферт на продажу, разумеется, является лишь первым шагом в выполнении договора о встречной закупке. Таким образом, стороны, возможно, пожелают согласовать в договоре о встречной закупке сроки осуществления дальнейших действий в этой связи. Например, они могут договориться о необходимости заключения последующих индивидуальных договоров на закупку на стоимость, равную той, которая указана в договоре о встречной закупке, в сроки, указанные в договоре.
11. Платеж
a) Условия платежа
Договор о встречной закупке должен указывать, как и по каким документам будет осуществляться оплата поставок согласно последующим конкретным договорам, должен ли закупщик встречной продукции или, в зависимости от конкретных обстоятельств, цессионарий обеспечивать представление каких-либо гарантий, например аккредитива (аккредитивов), и каким требованиям должны отвечать, при наличии договоренности о них, подобные гарантии, а также какая из сторон будет нести ответственность за расходы, связанные с выполнением договоренностей об осуществлении платежей.
b) Условное депонирование средств
В надлежащих случаях стороны могут также договориться об условном депонировании средств. В этом случае выручка от поставок продукции в соответствии с договором купли - продажи или поступления от их перепродажи депонируются первоначальным покупателем на условный счет и впоследствии используются для оплаты части или всей встречной продукции.
12. Контроль за выполнением
a) Регистры - подтверждения
Стороны должны договориться в договоре о встречной закупке о том, каким образом будет осуществляться контроль за выполнением различных обязательств сторон. Существует довольно простой механизм, в соответствии с которым каждая сторона регистрирует те шаги, которые сделаны ею во исполнение соответствующих обязательств в рамках договора о встречной закупке. Таким образом, в этот регистр (называемый иногда "регистр - подтверждение") могут заноситься записи о каждом заключенном договоре на закупку, каждой произведенной поставке и каждом осуществленном платеже в рамках договора о встречной закупке.
b) Необходимость информирования закупщика
встречной продукции цессионарием (цессионариями)
В случае цессии закупщик встречной продукции обычно не очень заинтересован в контроле за выполнением уступленной доли; его права и обязательства в отношении этой доли прекратятся (см. выше подраздел 6 "b"). Однако, если существует договоренность, что закупщик встречной продукции вместе с цессионарием сохранят ответственность за выполнение обязательства закупщика встречной продукции, то закупщик встречной продукции должен потребовать от цессионария информировать его обо всех случаях обеспечения им оферт на сбыт и о контрактах на закупку, которые он заключает в рамках договора о встречной закупке. При соблюдении этого условия закупщик встречной продукции сможет следить за ходом развития дел и, когда это потребуется, принимать надлежащие меры по обеспечению своевременного выполнения обязательства по встречной закупке.
c) Необходимость сопоставления и согласования
регистров - подтверждений
Поскольку обе стороны в договоре о встречной закупке должны быть информированы о ходе выполнения договора, они должны предусмотреть в договоре, что их регистры - подтверждения будут сопоставляться и согласовываться на регулярной основе. Стороны могут также предусмотреть в договоре положения о том, что сопоставленные и согласованные таким образом регистры - подтверждения будут представлять собой окончательное и неопровержимое доказательство выполнения ими обязательств по договору о встречной закупке.
13. Изменение обстоятельств и адаптация договора
При необходимости выполнения обязательства по встречной закупке в течение длительного срока стороны могут пожелать включить в договор о встречной закупке положение о юридических последствиях изменения обстоятельств, которые, хотя и не лишают силы договор о встречной закупке, тем не менее приводят к нарушению его первоначального экономического и финансового равновесия. Если стороны долгосрочного договора о встречной закупке решают включить в него положение об изменении обстоятельств, то оно должно охватывать следующие моменты: описание соответствующих изменений в обстоятельствах, различие между изменениями, которые могут послужить основанием лишь для адаптации договора о встречной закупке, и изменениями, способными повлечь его аннулирование, последствия изменений, подпадающих под одну из этих двух групп, и описание процедур новых переговоров и адаптации.
14. Ответственность
a) Заранее оцененные убытки
Невыполнение любой из сторон своих обязательств по договору о встречной закупке может повлечь за собой ответственность за нанесение убытков. Если этот вопрос не регулируется в договоре о встречной закупке или в последующем конкретном договоре (договорах), возникающие споры разрешаются в соответствии с нормами применимого права.
Тем не менее может быть достигнута договоренность о том, что невыполнение закупщиком встречной продукции его обязательств по встречной закупке порождает обязательство оплатить заранее оцененные убытки, т.е. убытки которые заранее определяются самими сторонами в договоре. Объем заранее оцененных убытков может быть согласован в качестве абсолютной денежной суммы или, что случается чаще, в виде определенного процента стоимости той части обязательства по встречной закупке, которая остается невыполненной.
b) Банковская гарантия
В надлежащих случаях стороны, возможно, пожелают договориться о том, что обязательство закупщика встречной продукции оплатить заранее оцененные убытки должно быть обеспечено полученной им банковской гарантией. В этом случае сторонам следует включить в договор о встречной закупке положения, определяющие объем банковской гарантии, банк, в котором она должна быть получена, и ее форму и содержание.
c) Невыполнение, вызванное другой стороной
Общим принципом договорного права является то, что сторона не может требовать возмещения убытков за невыполнение оговоренных обязательств другой стороной, если такое невыполнение является результатом невыполнения своих собственных договорных обязательств первой стороной.
Стороны договора о встречной закупке могут пожелать подчеркнуть этот принцип в договоре о встречной закупке, указав, что сторона не обязана оплачивать заранее оцененные убытки, поскольку невыполнение ею своих обязательств определяется событием, вызванным другой стороной.
15. Освобождение от ответственности
a) Определение обстоятельств
Стороны в договоре о встречной закупке, возможно, пожелают предусмотреть в своем договоре обстоятельства, которые могут повлечь освобождение от ответственности за последствия невыполнения договорных обязательств. В тех случаях, когда стороны не предусматривают такого положения, обстоятельства, приводящие к освобождению от ответственности за последствия невыполнения договорных обязательств, вытекают из положений применимого к их договору права.
Стороны, возможно, пожелают предусмотреть в договоре, что сторона не несет ответственности за невыполнение своих обязательств, если она может доказать, что такое невыполнение связано с препятствием, которое возникло после подписания договора о встречной закупке и которое не поддается ее контролю, и что такое препятствие нельзя было предусмотреть в период подписания договора или избежать, или преодолеть его или его последствия. Имеются следующие примеры таких ситуаций: война, общественные беспорядки, вмешательство государственных властей, пожар, стихийные бедствия и т.д. Сторона не может ссылаться на невыполнение другой стороной своих договорных обязательств в том случае, если такое невыполнение было вызвано каким-либо действием или бездействием первой стороны.
b) Процедура
Помимо обстоятельств, приводящих к освобождению от ответственности за невыполнение договорных обязательств, в договоре следует также предусмотреть процедуру, которую следует применять в том случае, когда одна из сторон ссылается на обстоятельства, освобождающие от ответственности. Наиболее важными положениями в этом отношении являются следующие: стороне, которая не выполняет своих обязательств и которая ссылается на обстоятельства, освобождающие от ответственности, следует без необоснованных задержек уведомить другую сторону об обстоятельстве, препятствующем выполнению ею обязательств, и о невозможности выполнить обязательства; сторонам следует предусматривать последствия ненаправления такого уведомления (например, выплату возмещения за ущерб); право прекратить действие такого договора в случае сохранения препятствия в течение длительного времени.
16. Расторжение договора купли - продажи
или последующего конкретного договора
a) Значение взаимосвязи договора
Как договор купли - продажи, так и последующие конкретные договоры, как правило, представляют собой договоры, которые при необходимости могут быть расторжены независимо каждой стороной с учетом соответствующего положения этих договоров и норм применимого права.
Но поскольку договор о встречной закупке, как указывалось выше, связан, с одной стороны, с договором купли продажи, и с другой стороны, с каждым последующим конкретным договором, то стороны, возможно, пожелают включить в него оговорки, касающиеся прав и обязательств сторон в том случае, когда либо договор купли - продажи, либо тот или иной конкретный договор действительно расторгается.
b) Договор купли - продажи
Что касается договора купли - продажи, то вопрос, который стороны, возможно, пожелают урегулировать в договоре о встречной закупке, заключается в том, будет ли закупщик встречной продукции оставаться связанным своим обязательством встречной закупки, несмотря на расторжение договора купли - продажи, или он, в свою очередь, будет иметь право расторгнуть договор о встречной торговле и при каких именно условиях.
c) Последующие конкретные договоры
Что касается последующих конкретных договоров, то и в этом случае вопрос, который подлежит урегулированию, заключается в том, будет ли закупщик встречной продукции и при каких именно условиях рассматриваться в качестве выполнившего, несмотря на расторжение конкретного договора, ту часть своего обязательства встречной закупки, которая соответствует стоимости конкретного договора на момент такого его расторжения.
17. Предыдущие обязательства, вступление в силу,
поправки и основной язык
a) Предыдущие обязательства
Стороны в договоре о встречной закупке, возможно, пожелают включить в него часто встречающиеся в коммерческих договорах положение о том, что этот договор заменяет собой и аннулирует все другие обязательства или заявления, которыми стороны могли связать себя либо в устной, либо в письменной форме до даты подписания данного договора.
b) Вступление в силу
Сторонам следует согласовать в договоре о встречной закупке дату вступления его в силу. Этой датой может быть, например, дата подписания договора. С другой стороны, если вступление в силу договора о встречной закупке зависит от одобрения компетентных органов и / или финансовых учреждений, заинтересованных в этом вопросе, то сторонам следует предусмотреть в своем договоре, что он вступает в силу лишь с даты одобрения его всеми такими органами и учреждениями. Стороны, возможно, также пожелают договориться о том, что каждая из них должна уведомлять другую о получении одобрения в своих соответствующих странах, а также что крайней датой (последнего) такого уведомления (таких уведомлений) должна быть дата вступления в силу данного договора о встречной закупке. И наконец, стороны должны предусмотреть, что если такие одобрения в оговоренный срок не поступают, каждая сторона имеет право расторгнуть договор о встречной закупке.
c) Поправки
Договор о встречной закупке должен, кроме этого, предусматривать, что любые предлагаемые к нему поправки будут вноситься только в том случае, если они представлены в письменном виде и подписаны юридически уполномоченными представителями сторон, и - в тех случаях, когда это оговорено, - после их одобрения компетентными органами и финансовыми учреждениями.
d) Язык
Можно рекомендовать, чтобы договор о встречной закупке, как и любой другой международный договор, составлялся лишь на одном языке. Это позволяет избежать разногласий, касающихся лишь различий в терминологии или выражениях. Однако, если используются несколько языков, сторонам желательно указать один из них в качестве основного языка, который был бы определяющим в случае возникновения споров. В любом случае, если договор представлен на нескольких языках, сторонам следует стремиться обеспечить максимально возможную аутентичность текстов.
18. Применимое законодательство
Сторонам следует оговорить законодательство, которое регулирует договоры, используемые во встречной закупке, и в соответствии с которым оформляются договоры.
19. Урегулирование споров
a) Определение правил и назначение учреждений
Что касается любых споров или разногласий, возникающих в связи с толкованием или выполнением договора о встречной закупке, то сторонам следует стремиться по-дружески решать спорные вопросы, прежде чем обращаться в арбитраж. Впрочем, если сторонам не удается решить такие споры или разногласия, международная торговая практика предусматривает надлежащие процедуры применения и арбитража, среди которых они могут выбрать процедуру, подходящую для каждого конкретного случая. Сторонам следует указать в договоре, какие правила арбитража будут применяться и / или какое арбитражное учреждение будет компетентным для урегулирования возможных споров между ними. Если стороны желают прибегнуть к специальному арбитражу, им следует указать законодательство, по которому будет определен состав и функции арбитражного суда.
b) Согласование числа арбитров
По многим арбитражным правилам стороны могут договориться о числе арбитров.
c) Язык арбитражной процедуры
Стороны могут пожелать договориться о языке, который будет применяться в арбитражной процедуре.
d) Место арбитражного разбирательства
Стороны могут пожелать договориться о месте проведения арбитражного разбирательства.


Приложение
Настоящее Приложение содержит альтернативные формулировки для договора о встречной закупке. В связи с этим документ должен адаптироваться к конкретным условиям данной сделки.
ДОГОВОР О ВСТРЕЧНОЙ ЗАКУПКЕ
Между
Альфой ........................................... <1>
расположенной по адресу: улица Альфа, 1, 00100 г. Альфа,
страна Альфа (впредь именуемая "Альфа")
и
Бетой ............................................ <1>
расположенной по адресу: улица Бета, 1, 00200 г. Бета,
страна Бета (впредь именуемая "Бета")
--------------------------------
<1> Указать юридическую форму стороны.
Поскольку
В соответствии с договором купли - продажи от _______ 19_ года (впредь именуемый "договор купли - продажи") Альфа продала Бете, а Бета закупила у Альфы в соответствии с условиями, определенными в договоре купли - продажи, указанное в нем оборудование (впредь именуемое "оборудование").
В качестве встречной закупки по договору купли - продажи и в соответствии с условиями, определенными в настоящем договоре, Бета соглашается продать/или обеспечить продажу Альфе, а Альфа соглашается закупить у Беты нижеперечисленную продукцию <2>.
--------------------------------
<2> В соответствующих случаях использовать слова "услугу(и)" или "технологию(и)".
В связи с этим настоящим стороны в данном договоре договорились о следующем:

Статья 1. Обязательство встречной закупки

Статья 2. Продукция

Статья 3. Соответствие товаров <5>

Статья 4. Совокупная стоимость обязательства

Статья 5. Цена на продукцию

Статья 6. Цессия

Статья 7. Перепродажа товаров

Статья 8. Заключение последующих конкретных договоров

Статья 9. Ссылка

Статья 10. Сроки выполнения

Статья 11. Оплата

Статья 12. Контроль за выполнением

Статья 13. Ответственность

Статья 14. Освобождение от ответственности <17>

Статья 15. Последствия расторжения договора купли - продажи

Статья 16. Вступление в силу/внесение поправок/и

Статья 17. Применимое право и аутентичность текста

Статья 18. Урегулирование споров

"СОГЛАШЕНИЕ МЕЖДУ ПРАВИТЕЛЬСТВОМ СССР И ПРАВИТЕЛЬСТВОМ ВЕНГЕРСКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ О СОТРУДНИЧЕСТВЕ В ОБЛАСТИ ОХРАНЫ ОКРУЖАЮЩЕЙ СРЕДЫ"(Заключено в г. Будапеште 01.11.1989)  »
Международное законодательство »
Читайте также