Меняем ЗАО на ОАО

Материал предоставлен журналом Консультант /

Марина Сагай, и. о. начальника юридического отдела аудиторскойкомпании ЗАО «Руфаудит»
Диана Белоусова, ведущий юрисконсульт аудиторской компании ЗАО«Руфаудит»

В прошлом номере «Консультант» писал об инициативе Минэкономразвитияреформировать законодательство об акционерных обществах?. Напомним, МЭРТпланирует упразднить организационно-правовую форму ЗАО. В связи с этим закрытымобществам придется перерегистрироваться в ОАО либо ООО. В статье авторырассмотрели правовые особенности первого варианта.

Итак, МЭРТ твердо намерено прекратить существование ЗАО в ихнынешней форме. Министерство наметило подготовку соответствующего докладаправительству на II квартал 2008 года. Следовательно, Государственная думапримет решение о дальнейшей судьбе ЗАО не ранее 2008 года. Это означает, что вближайшие два года руководителям закрытых акционерных обществ необходимоопределиться с будущей формой компании. Давайте проследим, какой путь предстоитпройти фирме, которая решит стать «публичной».

Во всех делах главное – начало

Законом об АО (Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ«Об акционерных обществах», далее – Закон об АО) установлены случаи, когда ЗАОне может быть преобразовано в ОАО:

  • не допускается изменять тип акционерного общества в случаях, если позаконодательству фирму можно было создать только как ЗАО (пример – аудиторскиеорганизации);
  • ЗАО нельзя преобразовать в ОАО, если размер уставного капитала создаваемогоакционерного общества окажется ниже минимального уровня, который определен дляАО (в настоящее время – 100 000 рублей);

В некоторых ситуациях компания обязана сменить закрытую формуна открытую – например, если количество ее акционеров превысит 50 человек (п. 2ст. 7 Закона об АО).

Поскольку изменение типа акционерного общества с правовой точкизрения не является реорганизацией, то требования, установленные в пункте 5статьи 58 Гражданского кодекса, пункте 5 статьи 15 и статье 20 Закона об АО,применять не нужно. То есть при преобразовании ЗАО в ОАО учредители несоставляют передаточный акт и не уведомляют кредиторов о предстоящемпереустройстве. Акционерам в этом случае не будет предоставлено право выкупаакций, даже если они голосовали против реформы.

Решение о переходе к открытому типу хозяйствования принимаетобщее собрание акционеров. Чаще всего такие заседания внеочередные, хотя иногдаподобные обсуждения проходят и во время годовых совещаний.

Процедура преобразования акционерного общества состоит изследующих этапов:

1) заседание совета директоров принимает решение о созывевнеочередного общего собрания акционеров;

2) составляют список участников собрания;

3) акционеров уведомляют о его проведении;

4) участники принимают решение изменить устав компании илиутвердить его в новой редакции в связи со сменой типа акционерного общества;

5) государственная регистрация принятых изменений.

Требования к подготовке и проведению общего собрания акционеровпрописаны в Законе об АО и в постановлении ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/пс«Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки,созыва и проведения общего собрания акционеров».

Чтобы изменения устава или его новая редакция вступили в силу,большинство присутствующих на собрании акционеров должно проголосовать за этоположительно (п. 4 ст. 49 Закона об АО).

Окончание процедуры

Заключительный этап преобразования ЗАО в ОАО – егогосударственная регистрация. На этой стадии необходимо внести изменения вучредительные документы организации и в единый государственный реестрюридических лиц. В правовом смысле компания будет реформирована только поокончании указанных выше процедур (п. 2 ст. 14 Закона об АО).

Порядок внесения всех необходимых изменений регулирует глава VIФедерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрацииюридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон орегистрации). Согласно статье 17 этого закона, для совершения процедурыорганизация должна передать контролерам следующие документы:

  • подписанное уполномоченным сотрудником? заявление о государственнойрегистрации по форме № Р13001 (утверждена постановлением Правительства РФ от 19июня 2002 г. № 439). Оно подтверждает, что планируемые изменения соответствуюттребованиям законодательства, а сведения, которые содержат учредительныедокументы, достоверны;
  • решение об изменении учредительных документов фирмы или об утверждении ихновой редакции;
  • документ, содержащий изменения, внесенные в учредительные документыкомпании, или их новая редакция;
  • квитанцию об уплате государственной пошлины.

После государственной регистрации акционерное общество получитодин экземпляр свидетельства о внесении изменений в устав общества или новуюредакцию последнего. Кроме того, компании выдадут «Свидетельство о внесениизаписи в единый государственный реестр юридических лиц» по форме № Р50003(утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439), а такженовое «Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе юридического лица»,в котором организационно-правовая форма будет указана уже как «ОАО».

Кто должен узнать о переменах на фирме

После государственной регистрации акционерному обществу нужносообщить об изменении своего типа в Федеральную службу по финансовым рынкам(ФСФР), отделения статистики и внебюджетные фонды.

Порядок уведомления ФСФР об изменении типа организацииустановлен Главой X «Стандартов эмиссии ценных бумаг» (утверждены приказом ФСФРРоссии от 16 марта 2005 г. № 05-4/пз-н, далее – Стандарты).

Акционерное общество-эмитент обязано в течение пяти дней смомента внесения изменений представить в ФСФР «Уведомление об изменении сведенийо выпуске ценных бумаг, сведений об эмитенте и/или лице, предоставившемобеспечение по облигациям» (приложение № 11 к Стандартам). Одновременно в ФСФРподают копию обновленного устава.

Об изменении своего типа акционерное общество обязано уведомитьтакже отделения статистики и внебюджетные фонды. О том, как сделать это, сказанов следующих документах: Законе РФ от 28 июня 1991 г. № 1499-1 «О медицинскомстраховании граждан в Российской Федерации», Федеральном законе от 24 июля 1998г. № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев напроизводстве и профессиональных заболеваний» и Федеральном законе от 15 декабря2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в РоссийскойФедерации».

На основании информации, которую предоставит фирма, ей заменятинформационное письмо об учете в ЕГРПО и свидетельство о постановке на учет. Вновых бумагах организационно-правовая форма будет указана как «ОАО».

По окончании перечисленных процедур акционерному обществу нужнобудет сделать новые записи в трудовых книжках сотрудников.

Согласно пункту 3.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек(утверждена постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69), если завремя работы сотрудника в организации ее наименование изменилось, то информациюоб этом нужно внести в трудовую книжку.

Оговоримся, случай преобразования компании-работодателяинструкция не предусматривает. Несмотря на это, если сменилсяорганизационно-правовой тип фирмы, записи в трудовых книжках нужно все-такисделать. Основанием для них послужит новое свидетельство о государственнойрегистрации, его номер и дата.

«Упрощенцы» должны быть осмотрительны

Необходимо отметить, что при преобразовании из ЗАО в ОАО укомпаний, которые применяют упрощенную систему налогообложения, часто возникаютпроблемы. Они связаны с тем, что специалисты налоговых инспекций в основномрассматривают изменение типа АО как реорганизацию по Гражданскому кодексу, апреобразованное предприятие – как вновь созданную фирму ?.

При этом инспекторы ссылаются на пункт 2 статьи 346.13Налогового кодекса. В нем сказано, что компания, которая решила перейти на«упрощенку», может подать прошение об этом одновременно с заявлением опостановке на учет в налоговой. Соответственно, если реорганизация произошла всередине года и фирма не представила необходимые документы, применять упрощеннуюсистему налогообложения на основании выданного ранее уведомления она не вправе.

Однако с инспекторами можно поспорить. Ведь в данном случаереорганизации акционерного общества как таковой не происходит – новая фирма непоявляется. Следовательно, компания, которая поменяла свой тип, вправе применятьупрощенную систему налогообложения без каких-либо ограничений. В противномслучае принцип непрерывного ведения бухгалтерского и налогового учетаакционерного общества будет нарушен.

Такую позицию подтверждает постановление пленума ВысшегоАрбитражного Суда от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах примененияФедерального закона "Об акционерных обществах"». Судьи отметили, что изменениетипа общества не является реорганизацией фирмы, поскольку ееорганизационно-правовая форма остается прежней &sup4;.

Вопрос ЕСН

Другой проблемой для вновь преобразованных акционерных обществможет стать расчет единого социального налога.

Поскольку, как мы упоминали выше, инспекторы считают ОАО вновьсозданной организацией, они обязывают ее рассчитывать налоговую базу по ЕСН содня «образования». При этом контролеры отказываются обращать внимание на суммы,которые в свое время начисляло ЗАО. Ситуацию усугубляет то, что инспекторы несообщают, как можно определить момент создания новой фирмы. По нашему мнению, имбудет дата государственной регистрации изменений в учредительные документыкомпании.

Позиция контролеров по вопросу расчета ЕСН также достаточноспорна. Поскольку при изменении типа акционерного общества его реорганизации непроисходит, по нашему мнению, ОАО вправе рассчитывать налоговую базу по ЕСН сучетом сумм, которые оно начисляло еще в качестве ЗАО.

Заметим, если компания не выполнит требования инспекторов,существует риск, что ей придется отстаивать свои права в суде. Поэтому каждойфирме необходимо решить, готова ли она спорить с контролерами.

Мнение МЭРТ

В Концепции развития корпоративного законодательстваМинэкономразвития указывает, что «нормальное состояние акционерного общества –открытая форма без ограничений на обращение акций... Стадия существованияакционерного общества в "закрытом" виде должна являться промежуточной,переходной. За ней, в зависимости от обстоятельств, фирма может либо привлечькапитал на открытом рынке, либо занять консервативную позицию и ничего непредпринимать. Вполне возможно, что компания станет еще более "закрытой" –преобразуется в общество с ограниченной ответственностью».

Расчет ЕСН может стать проблемой для вновь преобразованныхакционерных обществ

1 Подробнее об этом см. в № 7 «Консультанта» за 2006 год.

2 Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о регистрации, заявителемможет быть: руководитель организации или сотрудник (гражданин), который имеетправо действовать от имени этой компании без доверенности. Им также может бытьисполнитель, которого государство наделило соответствующими полномочиями.

3 Письмо УМНС России по г. Москве от 29 октября 2003 г. №21-09/60664.

4 Аналогичное мнение ВАС РФ и ВС РФ высказали в постановленииот 2 апреля 1997 г. № 4/8, которое в настоящее время утратило силу.

Как получить присужденное имущество по обеспечению иска  »
Юридические статьи »
Читайте также