"Комментарий к Федеральному закону о некоммерческих организациях" (постатейный) (3-е издание, переработанное и дополненное) (Залесский В.В., Каллистратова Р.Ф.) ("Юрайт", 2000)

15 Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" к источникам формирования имущества таких организаций могут быть отнесены поступления от деятельности по привлечению ресурсов, проведение кампаний по привлечению "спонсоров" и добровольцев, включая организацию развлекательных, культурных, спортивных и иных массовых мероприятий, проведение лотерей и аукционов, реализацию имущества и пожертвований в соответствии с пожеланиями благотворителей.
2. Часть 2 комментируемой статьи относит определение порядка регулярного поступления средств в виде денежных сумм к учредительным документам некоммерческих организаций.
К регулярным поступлениям можно отнести членские взносы, если некоммерческая организация основана на членстве, и перечисление средств учреждениям их собственниками, если это делается регулярно.
Размер взносов может определяться учредительными документами некоммерческой организации так же, как и сроки их внесения. Что касается перечисленных средств учреждениям, то их размер и сроки поступления могут определяться либо учредительными документами, либо решениями собственника.
Как и к учету всех остальных источников формирования имущества некоммерческих организаций, к членским взносам и перечислениям применяются правила бухгалтерского учета.
3. Часть 3 комментируемой статьи запрещает распределение получаемой некоммерческой организацией прибыли между ее участниками (членами). Это правило следует из ч. 2 п. 3 ст. 50, п. 1 ст. 117, п. 2 ст. 118 ГК РФ. В частности, создаваемые фондом хозяйственные общества или общества, в которых фонд участвует, являются обычными коммерческими организациями, но получаемый фондом доход нельзя распределять между его учредителями. Получаемые общественными или религиозными организациями доходы от разрешенной им предпринимательской деятельности, включая прибыль от созданных им коммерческих организаций, могут распределяться только на нужды самих общественных или религиозных организаций.
Исключение из правила ч. 3 комментируемой статьи предусмотрено п. 5 ст. 116 ГК РФ. Закон и устав потребительского кооператива могут предусматривать осуществление им некоторых видов предпринимательской деятельности, доходы от которой распределяются между членами кооператива или идут на иные нужды, определяемые общим собранием.
Статья 27. Конфликт интересов
Комментарий к статье 27
1. Лицами, заинтересованными в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе сделок, в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи признаются: органы некоммерческой организации (руководитель и его заместитель) и лица, входящие в состав органов управления некоммерческой организации или органов надзора за ее деятельностью (см. комментарий к гл. V Закона). При этом для того, чтобы заинтересованных лиц второй группы можно было признать таковыми, необходимо наличие одного из четырех условий:
- состояние в трудовых отношениях с той организацией или гражданином предпринимателем, которые являются контрагентами некоммерческой организации;
- вхождение в состав той организации, которая может стать партнером некоммерческой организации в различных правоотношениях (речь идет, например, о членстве в акционерном обществе, о внесении паевых взносов в товарищество или части уставного капитала);
- наличие договорных отношений с организацией или гражданином, свидетельствующих о том, что данный субъект является кредитором той организации, которая может стать контрагентом некоммерческой;
- наличие близких родственных отношений с теми индивидуальными частными предпринимателями, которые могут стать контрагентами некоммерческой организации.
Наличие признака заинтересованности презюмируется, если вышеназванные организации и граждане являются поставщиками товаров (услуг) для некоммерческой организации; крупными потребителями товаров (услуг), производимых некоммерческой организацией; владеют имуществом, которое полностью или частично образовано некоммерческой организацией; могут извлекать выгоду из пользования, распоряжения имуществом некоммерческой организации.
Уточняя понятие "крупные потребители товаров или услуг", производимых некоммерческой организацией, можно сказать, что речь идет не о случайных разовых сделках, а о постоянных повторяющихся операциях с весомым экономическим результатом для сторон.
Таким образом, комментируемая статья очерчивает достаточно подробно признаки наличия имущественного интереса у определенного круга лиц, выступающих от имени некоммерческой организации или органа, осуществляющего за ней надзор, которые могут совершить поступки, противоречащие интересам представляемой ими некоммерческой организации. Именно в этом смысле следует понимать термин "конфликт интересов" в контексте данной статьи.
2. Часть 2 комментируемой статьи содержит предписания на случай возникновения конфликта интересов для заинтересованных лиц, поименованных в ч. 1. Для них обязательным должен являться приоритет не своих интересов, а интересов некоммерческой организации в целом, определяемых законом и учредительными документами этого юридического лица.
3. Часть 3 комментируемой статьи показывает на конкретном примере сделки (существующей или предполагаемой), как себя должно вести заинтересованное лицо в ситуации, угрожающей конфликтом интересов. Оно обязано проинформировать соответствующий орган некоммерческой организации о своей заинтересованности по возможности еще до принятия решения о сделке с тем, чтобы заручиться одобрением руководящего или надзорного органа и тем самым снять с себя подозрение в недобросовестности.
Информация о ситуации конфликта интересов и одобрение или неодобрение сделки органом управления некоммерческой организации или органом надзора за ее деятельностью должны быть оформлены любым соответствующим современному уровню технических средств способом, позволяющим бесспорно доказать факт сообщения о сделке, ставящей под сомнение соблюдение интересов некоммерческой организации, и одобрения сделки коммерческим органом.
4. Часть 4 комментируемой статьи касается последствий нарушения заинтересованными лицами требований ч. 2 и 3. В этом случае сделка может быть признана судом недействительной по правилам ст. 174 ГК РФ, говорящей об ограничении полномочий на совершение сделки. Сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, в данном случае по иску некоммерческой организации, и при условии, что будет доказано, что другая сторона по сделке знала или заведомо должна была знать о существовании таких ограничений. Этот факт должен доказывать истец.
Заинтересованное лицо, не прибегнувшее к правилам, установленным ч. 2 и 3 комментируемой статьи, несет перед некоммерческой организацией ответственность в размере убытков, причиненных некоммерческой организации его действиями по общим правилам ГК РФ (ст. 15, ч. 3 ст. 53, ст. 393).
Глава V. УПРАВЛЕНИЕ НЕКОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ
Статья 28. Основы управления некоммерческой организацией
Комментарий к статье 28
1. См. комментарий к ст. 29, 30.
К иным федеральным законам, о которых говорит комментируемая статья, следует отнести ГК РФ (ст. 53, п. 4 ст. 118), а также федеральные законы, посвященные отдельным видам некоммерческих организаций (см., например, ст. 10 Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях", ст. 8 - 11 Федерального закона "Об общественных объединениях", ст. 35, 36 Закона РФ "Об образовании").
Статья 29. Высший орган управления некоммерческой организацией
Комментарий к статье 29
1. Часть 1 комментируемой статьи содержит перечень возможных форм высших органов управления различных видов некоммерческих организаций.
Само понятие высшего органа управления приемлемо лишь для таких видов некоммерческих организаций, как автономная некоммерческая организация, некоммерческое партнерство, ассоциация или союз.
Для автономной некоммерческой организации предусмотрен в качестве высшего органа коллегиальный орган управления. В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи лица, являющиеся работниками такой организации, не могут составлять более трети общего числа ее членов; трудиться эти лица должны на добровольных началах. Эти требования комментируемой статьи призваны создать барьер против нарушений должностными лицами уставных целей некоммерческой организации и скрытого распределения между ними возможной прибыли.
Для некоммерческого партнерства, ассоциации и союза высшим органом управления является общее собрание их членов.
Для некоммерческой организации, созданной в виде фонда, порядок управления регулируется уставом фонда. Однако ч. 4 ст. 118 ГК РФ предусматривает в этом виде некоммерческих организаций обязательное создание попечительского совета, осуществляющего надзорные функции. При этом не раскрыто содержание функции надзора и не определено, какими полномочиями должен обладать попечительский совет. Его компетенция обычно устанавливается учредителями и записывается в утверждаемом ими уставе (см. комментарий к ст. 7).
Понятие "надзор" означает проверки, а также контроль за соблюдением определенных правил. Исходя из этого, можно заключить, что попечительский совет фонда должен быть наделен правом получения любой информации о деятельности фонда, обладать правом постановки вопроса о необходимости проведения ревизий и аудиторских проверок, выносить заключения о соответствии деятельности фонда положениям его устава.
В уставе фонда следует предусматривать обязательное, т.е. вне зависимости от наличия соответствующего запроса попечительского совета, представление ему материалов плановых и внеплановых ревизий и проверок деятельности фонда, основных плановых и отчетных документов, материалов по крупным сделкам. Замечания попечительского совета о несоответствии деятельности фонда законодательству или его уставу подлежат обязательному рассмотрению и устранению соответствующими органами фонда.
Целесообразно предоставлять попечительскому совету право образования других органов фонда и досрочного прекращения их полномочий, что повысит действенность надзорной функции совета.
В практике встречаются случаи, когда в фонде именно попечительский совет выполняет роль высшего органа управления. Подобная широкая компетенция попечительского совета фонда не противоречит действующему законодательству, поскольку последнее, возлагая на попечительский совет фонда надзорную функцию, в то же время не устанавливает и, следовательно, не ограничивает его компетенцию. Бывает и так, что наряду с попечительским советом в фонде существует и коллегиальный высший орган управления.
Состав органов управления общественных организаций (объединений) регулируется их учредительными документами в соответствии с федеральными законами об этих организациях. Высшим руководящим органом общественной организации и общественного движения являются их съезды (конференции) или общие собрания, а постоянно действующими руководящими органами - коллегиальные, подотчетные высшему органу.
Для учреждений закон не устанавливает никаких требований к высшему органу управления. Этот вопрос решает учредитель в уставе учреждения или в положении о нем.
Все сказанное позволяет заключить, что статус органов управления некоммерческой организацией определяется двумя группами актов: законодательством Российской Федерации (ГК РФ, законы об отдельных видах некоммерческих организаций), учредительными документами самих некоммерческих организаций. Устав некоммерческой организации должен предусматривать порядок формирования ее органов управления, их компетенцию и полномочия (ч. 2 ст. 122 ГК РФ).
2. Часть 2 ст. 29 говорит лишь об основной функции высшего органа управления некоммерческой организацией. В зависимости от вида некоммерческой организации могут в уставных документах определяться и дополнительные, вспомогательные функции.
3. Часть 3 ст. 29 характеризует компетенцию высшего органа управления некоммерческой организации. Эти правомочия можно условно разделить на три группы: организационные (реорганизация, ликвидация, внесение изменений в устав, образование исполнительных органов, решение о досрочном прекращении их полномочий, образование филиалов, определение принципиальных направлений деятельности); связанные с использованием имущества некоммерческой организации; касающиеся финансово - бухгалтерской деятельности.
При этом утверждение годового отчета и бухгалтерского баланса, создание филиалов и открытие представительств не является исключительной компетенцией высшего органа управления некоммерческой организации. Для этих целей может быть создан иной постоянно действующий орган управления, предусмотренный уставом некоммерческой организации.
4. Часть 4 комментируемой статьи определяет условия, при которых общее собрание членов некоммерческой организации правомочно, - присутствие более половины членов. Решение считается правомерно принятым, если за него проголосовало простое большинство присутствующих членов. Для принятия решений по вопросам, отнесенным к исключительной компетенции высшего органа управления, требуется либо единогласное, либо квалифицированное большинство. Конкретное условие, при котором квалифицирующий признак считается соблюденным (2/3 или 3/4 голосов), устанавливается в учредительных документах с учетом требований федеральных законов.
5. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает общий принцип бесплатности осуществления функций высшего руководящего органа управления автономной некоммерческой организации. Членам этой структуры возмещаются лишь расходы, непосредственно связанные с участием в работе высшего органа управления (например, транспортные, командировочные и т.п.).
Статья 30. Исполнительный орган некоммерческой организации
Комментарий к статье 30
1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает возможность существования в некоммерческой организации двух исполнительных органов: коллегиального и единоличного. К коллегиальным исполнительным органам относятся такие, как правление, дирекция, к единоличным - президент, генеральный директор.
Исполнительный орган повседневно руководит деятельностью некоммерческой организации, он подотчетен высшему органу управления, если таковой существует в данном виде некоммерческих организаций (см. комментарий к ст. 29). Если некоммерческая организация не имеет высшего органа управления, задачи такого органа, естественно, ложатся на плечи тех, кто представляет исполнительный орган.
2. Часть 2 данной статьи ограничивает компетенцию исполнительного органа кругом вопросов, не отнесенных к исключительной компетенции органа управления некоммерческой организации (см. комментарий к ч. 3 ст. 29).
Глава VI. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ И ОРГАНЫ
ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ
Статья 31. Экономическая поддержка некоммерческих организаций органами государственной власти и органами