"Комментарий к Федеральному закону о некоммерческих организациях" (постатейный) (3-е издание, переработанное и дополненное) (Залесский В.В., Каллистратова Р.Ф.) ("Юрайт", 2000)

правило о том, что число учредителей некоммерческой организации не ограничено, может быть изменено специальным законом о соответствующем виде организаций. Так, согласно п. 1 ст. 6 Закона РФ "О торгово - промышленных палатах..." учредителей должно быть не меньше пятнадцати. Тем самым установлен и низший предел численности для этого вида некоммерческих организаций. Верхний предел, максимальная численность учредителей не устанавливается. Некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом. Не допускается учреждение одним лицом некоммерческого партнерства, ассоциаций и союзов. Вместе с тем трудно представить учреждение общественного объединения одним лицом, хотя закон этому не препятствует. В некоторых случаях закон вводит ограничения в зависимости от вида создаваемой организации. Создание благотворительной организации в форме учреждения допускается только в том случае, если учредителем является иная благотворительная организация (см. ч. 2 ст. 7 Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях").
Статья 16. Реорганизация некоммерческой организации
Комментарий к статье 16
1. Реорганизация некоммерческой организации, как и реорганизация любого другого юридического лица, означает прекращение существования субъекта гражданского права и одновременно возникновение другого субъекта либо сохранение того же, но с изменившимся правовым статусом. Существо реорганизации состоит в том, что права и обязанности реорганизуемой некоммерческой организации переходят к иным организациям в порядке универсального правопреемства. К правопреемникам может перейти весь комплекс прав и обязанностей реорганизуемой организации либо часть их, но непременно права и обязанности вместе. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению высшего органа управления некоммерческой организации. Реорганизация общественного объединения осуществляется по решению съезда (конференции) или общего собрания (см. ст. 25 Федерального закона "Об общественных объединениях"). Согласно п. 2 ст. 11 Закона РФ "О торгово - промышленных палатах..." реорганизация торгово - промышленных палат осуществляется решениями их высших руководящих органов.
2. Формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Использование любой из названных форм реорганизации не должно привести к невыгодным последствиям для кредиторов реорганизуемого юридического лица. Законодательство о некоммерческих организациях не дает ответа на вопрос, как избежать невыгодных последствий реорганизации для кредиторов. Представляется возможным применение правил Федерального закона от 26 декабря 1995 года "Об акционерных обществах" (в ред. от 24.05.66) (СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 4; N 25. Ст. 2956; 1999. N 22. Ст. 2672) по аналогии в соответствии со ст. 6 ГК РФ. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства очевиден - это единая организация, к которой перешли все права и обязанности реорганизованных организаций. Иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Во втором случае возникает необходимость в составлении разделительного баланса. Указание на это содержится в п. 3 и 4 ст. 58 ГК РФ, тогда как в первом случае составляется передаточный акт. Составление разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата взыскания, но при невозможности сделать это закон предусмотрел установление солидарной ответственности всех правопреемников, возникших в результате реорганизации некоммерческой организации. В соответствии со ст. 60 ГК РФ учредители, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Статья 15 Федерального закона "Об акционерных обществах" указывает, что решение о реорганизации в письменной форме сообщается кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия. Определены и сроки, в течение которых кредитор вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков: не позднее 30 дней с даты направления кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования и не позднее 60 дней с даты уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения. Сроки могут быть применены и в случаях реорганизации некоммерческих организаций.
3. Реорганизация признается завершенной с момента государственной регистрации происшедших изменений, главным образом с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица - при разделении, выделении или преобразовании. Если происходит присоединение, то реорганизация считается завершенной с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации. С этого момента права и обязанности присоединенной организации в полном объеме переходят к основной организации, которая и оказывается, таким образом, реорганизованной.
4. Процедура государственной регистрации вновь возникшей в результате реорганизации организации (организаций) и внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности реорганизованной организации (организаций) осуществляется в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц. Регистрация должна в соответствии со ст. 51 ГК РФ производиться в органах юстиции. В настоящее время закона о государственной регистрации юридических лиц нет и функции регистрирующих органов выполняют регистрационные палаты, созданные в субъектах Федерации и работающие по правилам, утвержденным этими субъектами. Закон РФ "О торгово - промышленных палатах..." определил, что государственная регистрация Торгово - промышленной палаты РФ и торгово - промышленной палаты, созданной на территории нескольких субъектов РФ, осуществляется Министерством юстиции Российской Федерации, а государственная регистрация торгово - промышленной палаты, созданной на территории одного субъекта РФ, осуществляется органами юстиции по месту учреждения (см. ст. 9 Закона РФ "О торгово - промышленных палатах..."). Государственная регистрация общественных объединений и государственная регистрация их последующих реорганизаций производятся в соответствии со ст. 21 Федерального закона "Об общественных объединениях". Государственная регистрация создания и последующих реорганизаций общероссийского и международного общественных объединений производится Министерством юстиции РФ. Межрегиональные общественные объединения регистрируются по месту нахождения постоянно действующего руководящего органа общественного объединения местным органом юстиции. Государственная регистрация возникновения и реорганизации регионального и местного общественных объединений производится органами юстиции соответствующих субъектов Российской Федерации. При регистрации общественных объединений подлежат применению также Временные правила регистрации политических партий и иных общественных объединений, утвержденные Приказом Министерства юстиции РФ от 16 сентября 1994 года (БНА РФ. 1994. N 12. С. 3 - 11) в части, не противоречащей Федеральному закону "Об общественных объединениях" от 14 апреля 1995 года. Имеются также "Правила регистрации уставов (положений) религиозных объединений", утвержденные Приказом Министерства юстиции Российской Федерации N 19-01-159-94 от 30 ноября 1994 г.
Статья 17. Преобразование некоммерческой организации
Комментарий к статье 17
1. Преобразование некоммерческой организации является одной из форм реорганизации. Особенность преобразования как реорганизации состоит в том, что число участников гражданских правоотношений не изменяется, все права и обязанности преобразуемой организации переходят к возникшему на ее месте субъекту иной организационно - правовой формы. Учитывая особенности различных некоммерческих организаций, разнообразие целей, которые они перед собой ставят, законодатель в ряде случаев ввел ограничения на преобразования из одной формы в другую. Некоммерческое партнерство может быть преобразовано в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию. Преобразовать некоммерческое партнерство в организацию какой-либо иной формы нельзя. Нельзя, например, из некоммерческого партнерства сделать учреждение или акционерное общество.
2. Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. Нельзя преобразовать учреждение в общественное объединение, в полное или коммандитное товарищество. Введение подобного ограничения объясняется тем, что учреждение создается по воле собственника, т.е. одного лица, а хозяйственные товарищества для своего возникновения требуют согласованного волеизъявления нескольких лиц. Допустимость преобразования учреждения в фонд связана с тем, что фонд также "учреждается" со стороны и так же, как учреждение, не имеет членства. Норма ч. 2 комментируемой статьи о возможности преобразования государственных или муниципальных учреждений в некоммерческие организации иных форм пока остается нереализованной, т.к. отсутствует специальный закон о таком преобразовании.
3. Особенности автономной некоммерческой организации (оказание услуг гуманитарного характера) обусловливают допустимость ее преобразования в общественную организацию (объединение) либо в фонд, которые ставят перед собой похожие цели.
4. Ассоциация или союз, в связи с осуществляемыми ими функциями организации деятельности как коммерческих, так и некоммерческих организаций, могут быть преобразованы в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или хозяйственное товарищество. Какую именно организационно - правовую форму примет преобразованная ассоциация или союз во многом зависит от характера их деятельности. Если ассоциация координировала предпринимательскую деятельность своих членов, для нее целесообразнее всего будет преобразование в хозяйственное общество или товарищество. Если ассоциация (союз) оказывала консультационные услуги различного рода своим членам, правомерно ее преобразование в автономную некоммерческую организацию.
5. Преобразование происходит на основе добровольного решения, принятого преобразуемой организацией. В отличие от законодательства об акционерных обществах правила о числе голосов руководящего органа, необходимых для принятия решения о реорганизации, в том числе о преобразовании, Закон о некоммерческих организациях не содержит. Согласно п. 4 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" для принятия решения о реорганизации требуется большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, ассоциации (союза) - всеми членами. Различие между некоммерческим партнерством и ассоциацией (союзом) заключается в том, что вопрос о преобразовании партнерства решают его учредители, а о преобразовании ассоциации - все ее члены, которые заключили договор о создании ассоциации.
Учреждение создается по воле собственника. Он же вправе решать вопрос о преобразовании учреждения.
Решение о преобразовании автономной некоммерческой организации принимается ее высшим органом управления. Порядок принятия такого решения предусматривается уставом организации. Автономная некоммерческая организация не имеет членства. Учредить ее могут граждане и (или) юридические лица, нет препятствий к тому, чтобы эта организация была учреждена и одним лицом. Устав автономной некоммерческой организации может предусмотреть положения о том, что вопросы о преобразовании должны будут решаться учредителями единогласно или большинством голосов - простым либо квалифицированным. Допустимы и иные варианты, лишь бы соответствующая запись в уставе не противоречила закону.
Закон не говорит, как должно приниматься решение о преобразовании общественной организации (объединения). В соответствии со ст. 25 Федерального закона "Об общественных объединениях" реорганизация осуществляется по решению съезда (конференции) или общего собрания. Порядок принятия решения должен быть определен уставом общественного объединения. Во избежание непродуманных решений о преобразовании в нем целесообразно предусмотреть, что соответствующее решение принимается квалифицированным большинством голосов, например тремя четвертями от числа голосов присутствующих на съезде, конференции или собрании.
6. Согласно п. 5 ст. 58 ГК РФ права и обязанности преобразуемого юридического лица переходят к вновь возникшему в соответствии с передаточным актом. Содержание передаточного акта определяется ст. 59 ГК РФ. В этом акте должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. Передаточный акт утверждается учредителями некоммерческой организации.
Статья 18. Ликвидация некоммерческой организации
Комментарий к статье 18
1. Ликвидация некоммерческой организации отличается от ее реорганизации тем, что ликвидация - прекращение существования некоммерческой организации как юридического лица - происходит без перехода его прав и обязанностей иному субъекту в порядке правопреемства.
2. ГК РФ в ст. 61 предусматривает два вида оснований и, следовательно, два порядка ликвидации юридического лица: обычный и принудительный.
Основаниями для обычного порядка ликвидации некоммерческой организации по решению ее учредителей, участников либо органа, уполномоченного на то учредительными документами, являются: истечение срока, на который была создана некоммерческая организация (см. комментарий к ст. 3 Закона); достижение цели, для которой она была создана; признание судом недействительной регистрации некоммерческой организации, в связи с допущенными при ее создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. Перечень оснований ликвидации юридических лиц в обычном порядке не является закрытым, возможна их ликвидация в любой момент по воле учредителей (участников).
Принудительная ликвидация коммерческой организации, как и любого иного юридического лица, - это своего рода санкция за допущенные правонарушения. Она осуществляется только по решению суда.
В п. 2 ст. 61 ГК РФ названы лишь некоторые из оснований принудительной ликвидации: осуществление юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, без получения в необходимых случаях соответствующей лицензии, осуществление деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями правовых норм, в частности, "систематическое осуществление общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности,