Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2009 по делу n А55-8822/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

14 октября 2009 г.                                                                                    Дело № А55-8822/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 14 октября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 14 октября 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Драгоценновой И.С., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой Л.В.,

с участием:

от налогового органа – Соловьев В.С., доверенность от 17 сентября 2009 года № 64,

от ответчика  – не явился, извещен,

от третьего лица – не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6 дело по  апелляционной  жалобе Межрайонной ИФНС России № 4 по Самарской области на решение Арбитражного суда  Самарской области от 06 августа 2009 г. по делу  № А55-8822/2009 (судья Степанова И.К.),

принятое по заявлению Межрайонной ИФНС России № 4 по Самарской области, г. Кинель, 

к индивидуальному предпринимателю Османкину Сергею Анатольевичу, г. Самара,

третье лицо: ИФНС России по Советскому району г. Самары, г. Самара,

о взыскании налога и штрафных санкций,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России № 4 по Самарской области  (далее  налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о взыскании с индивидуального предпринимателя Османкина Сергея Анатольевича (далее ответчик) суммы налога на игорный бизнес за март, апрель 2009 г. в размере 296 250 руб., штрафа за нарушение порядка регистрации объектов игорного бизнеса в размере 450 000 руб.

Решением Арбитражного суда  Самарской области от 06 августа 2009 г. по делу  № А55-8822/2009 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Налоговый орган в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции и удовлетворить заявленные требования.

Дело рассмотрено в отсутствие ответчика и третьего лица, извещенных надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав представителя заявителя, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения № 8 о проведении проверки организатора азартных игр от 04.03.2009 г. заместителя начальника Межрайонной ИФНС России № 4 по Самарской области, налоговым органом проведена проверка технического состояния игорного оборудования и соблюдения  требований к организаторам азартных игр, установленных частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона Российской Федерации от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в зале игровых автоматов расположенном по ул. Мира, 38,  в г. Кинеле, Самарской области.

По результатам указанной проверки акт проверки налоговым органом не составлялся.

Налоговый орган на основании договора аренды нежилого помещения, осмотра помещения, допроса свидетелей, сделал вывод о  том, что владельцем игрового зала является ответчик и обратившись непосредственно в арбитражный суд с заявлением о взыскании с ответчика налога и штрафа в этом заявлении рассчитал ответчику недоимку по налогу на игорный бизнес в сумме 296 250 руб. в соответствии с п. 3 ст. 370 НК РФ и штрафные санкции, предусмотренные ст. 129.2 НК РФ за нарушение порядка регистрации объектов игорного бизнеса в размере 450 000 руб. 

Федеральным законом Российской Федерации «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ  определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются определенные ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В силу положений пунктов 1, 2 и 3 Инструкции «О порядке проведения федеральной налоговой службой проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр, требований, предъявляемых к игорным заведениям», утвержденной Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 08.11.2007 года № 100н (далее - Инструкция), настоящая Инструкция устанавливает порядок осуществления Федеральной налоговой службой непосредственно и (или) через свои территориальные органы проверок технического состояния игрового оборудования и контроля за соблюдением организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям.

Разделом IV «Оформление результатов проверки» названной Инструкции предусмотрено составление акта проверки, в котором отражаются результаты проверки, которые в свою очередь должны подтверждаться результатами контрольных действий, письменными объяснениями должностных, материально ответственных и иных лиц проверяемого организатора азартных игр, другими материалами. Копии документов, подтверждающие выявленные в ходе проверки нарушения, заверяются подписью руководителя проверяемого организатора азартных игр или его представителя, печатью проверяемого организатора азартных игр и прилагаются к акту проверки.    

Налоговым органом не представлено достаточных доказательств того, что игровые автоматы принадлежат ответчику.

Баланс расчетов по налогам, представленный третьим лицом в материалы дела, сведений по налогу на игорный бизнес не содержит.

Поскольку налоговым органом нарушена процедура проведения проверки, отсутствуют документы, свидетельствующих о выявленных нарушениях, арбитражный суд первой инстанции сделал правильный вывод об отсутствии правовых оснований для  взыскания указанных сумм налога и штрафных санкций в судебном порядке.

Довод налогового органа о том, что  он не был обязан соблюдать процедуры, установленные НК РФ, поскольку получил постановление органа внутренних дел об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении и ответчика и в соответствии с ч. 2 ст.115 НК РФ сразу же обратился в суд, является необоснованным.

Налоговый орган в любом случае обязан соблюдать процедуры взыскания налога и привлечения налогоплательщиков к ответственности, установленные нормами НК РФ, а положения п. 2 ст. 115 НК РФ устанавливают порядок исчисления срока исковой давности для обращения в суд, но не освобождают налоговый орган от обязанности соблюдения процедур взыскания налога и привлечения к ответственности налогоплательщиков.

Налоговый орган в нарушении положений ст. ст. 45, 56, 69 НК РФ требование об уплате налога ответчику не направлял, решения о взыскании налога за счет денежных средств ответчика на счетах в банках не принимал.

Налоговый орган в нарушение положений главы 14 НК РФ дело о выявленном нарушении налогового законодательства не рассматривал и решения о привлечении ответчика к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 129.2 НК РФ не принимал. 

Таким образом, налоговым органом не соблюдена процедура взыскания налога и процедура привлечения налогоплательщика к ответственности.

Решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, а поэтому его следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

 ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 06 августа 2009 г. по делу               № А55-8822/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                               В.В. Кузнецов

Судьи                                                                                                              И.С. Драгоценнова

                                                                                                            С. Т. Холодная