Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.03.2010 по делу n А55-9301/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда

09 марта 2010 г.                                                                            Дело №А55-9301/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 марта 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Каплина С.Ю., Лукьяновой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.,

с участием:

от кредитора – Пономаренко В.А., доверенность №1152 от 23.11.2009 г.,

от должника – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от временного управляющего – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от налогового органа - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, 25.02.2010 г.– 02.03.2010 г. в зале №6,

апелляционную жалобу открытого акционерного общества «ВТБ-Лизинг», г. Москва,

на определение Арбитражного суда Самарской области от 28 декабря 2009 года о включении в реестр требований кредиторов, принятого в рамках  дела

№ А55-9301/2009 (судья Садовникова Т.И.)

о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Тольятти», г. Тольятти,

УСТАНОВИЛ:

ОАО « РегионАвтоТранс-Тольятти» обратилось в Арбитражный суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 11 июня 2009 года возбуждено производство о несостоятельности (банкротстве) ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти».

Определением Арбитражного суда Самарской области от 04 августа 2009 года в отношении ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» введена процедура наблюдения.

Временным управляющим утвержден Киселев Владимир Сергеевич.

ОАО «ВТБ-Лизинг» обратилось (с учетом уточнения) в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности по лизинговым платежам в размере 375 814 386 руб. 90 коп.; пени в размере 102 393 723 руб. 80 коп.

Определением Арбитражного суда Самарской области 28 декабря 2009 года требования ОАО «ВТБ-Лизинг» включены в реестр требований кредиторов третьей очереди ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» в размере основного долга – 128 348 582 руб. 32 коп, пени в размере 66 584 253 руб. 89 коп., в остальной части требований отказано.

ОАО «ВТБ-Лизинг», не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит изменить определение Арбитражного суда Самарской области от 28 декабря 2009 года, мотивируя тем, что оно вынесено с нарушением норм действующего законодательства, и принять новый судебный акт об удовлетворении требований в заявленном объеме.

В судебном заседании представитель ОАО «ВТБ-Лизинг» поддержал доводы апелляционной жалобы и просил определение Арбитражного суда Самарской области от 28 декабря 2009 г. отменить.

Иные лица, в судебное заседание не явились, в связи с их надлежащим извещением дело рассмотрено в отсутствии представителей, согласно ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд полагает, что определение Арбитражного суда Самарской области от 28 декабря 2009 года о включении в реестр требований кредиторов, принятого в рамках  дела №А55-9301/2009 подлежит изменению по следующим основаниям.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 04 августа 2009 года в отношении ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» введена процедура наблюдения.

Сообщение о введении наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» 22.08.2009 года.

Из материалов дела следует, что  ОАО «ВТБ-Лизинг» в установленный срок обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности по лизинговым платежам в размере 375 814 386 руб. 90 коп.; пени в размере 102 393 723 руб. 80 коп.

В соответствии с пунктом 4 статьи 71 Федерального закона « О несостоятельности (банкротстве) требования кредиторов, по которым поступили возражения, рассматриваются в заседании арбитражного суда. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.

Суд первой инстанции установил, что, в производстве Арбитражного суда г. Москвы находятся дела, возбужденные по заявлению ОАО « ВТБ-Лизинг» о взыскании солидарно с ЗАО Управляющая компания « РегионАвтоТранс», ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» задолженности по лизинговым платежам по договорам лизинга ДЛ135/01 -06; ДЛ135/02-06;ДЛ 135/03-07;ДЛ 135/04-07;ДЛ 135/05-07;ДЛ 135/06-07;ДЛ 135/07-07;ДЛ 135-08-07;Дл 135/09-07;ДЛ 135/10-07;ДЛ 135-11 /07; ДЛ 135-12/07.

Учитывая, что часть судебных актов, принятых Арбитражным судом г. Москвы, на момент рассмотрения заявления не вступила в законную силу, а также исключив лизинговые платежи за июнь 2009 года  суд первой инстанции заявление ОАО « ВТБ-Лизинг» удовлетворил частично, включив в реестр требований кредиторов требование      в   размер 128348582,32рублей – задолженность по лизинговым   платежам и 66584253,89 рублей --  пени.

Согласно статье 4 Федерального закона « О несостоятельности (банкротстве)» состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяется на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В соответствии с пунктом 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009г. № 63 « О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» в силу абзаца второго пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

По смыслу этой нормы текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

В договорных обязательствах, предусматривающих периодическое внесение должником платы за пользование имуществом (договоры аренды, лизинга), длящееся оказание услуг (договоры хранения, оказания коммунальных услуг и услуг связи, договоры на ведение реестра ценных бумаг и т.д.), а также снабжение через присоединенную сеть электрической или тепловой энергией, газом, нефтью и нефтепродуктами, водой, другими товарами (за фактически принятое количество товара в соответствии с данными учета), текущими являются требования об оплате за те периоды времени, которые истекли после возбуждения дела о банкротстве.

Исходя из вышеизложенного, суд первой инстанции, обоснованно признал, что лизинговые платежи, начисленные заявителем по договорам № ДЛ 135/0407; № ДЛ 135/05-07; № ДЛ 135/06-07;ДЛ135/07-07;ДЛ135/08-07;ДЛ 135/09-07;ДЛ135/10-07;ДЛ135/11-07;ДЛ135/12-07 за июнь не могут быть включены в реестр требований кредиторов. При этом указанное обстоятельство не лишает права заявителя обратиться в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов задолженности по лизинговым платежам по состоянию на дату введения процедуры конкурсного производства.

Вместе с тем, исключая задолженность по платежам, в отношении которых приняты судебные акты, но не вступили в законную силу, суд первой инстанции не учел следующее.

Согласно статье 71 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов, не подтвержденных вступившим в законную силу решением суда, осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны.

В материалы дела представлены не только решения о взыскании задолженности по лизинговым платежам, принятые Арбитражным судом г. Москвы, но и лизинговые договора, дополнительные соглашения к ним, акты передачи имущества в лизинг, акты сверки взаимных расчетов по задолженности, платежные документы, подтверждающие оплату лизинговых платежей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 63 Федерального закона « О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил, могут быть предъявлены к должнику только с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения и с соблюдением установленного Законом порядка.

Согласно абзацу 3 указанной статьи по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. Кредиторы в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Таким образом нормы Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не ограничивают право кредитора обратиться с заявлением об установлении требований к должнику при наличии ранее возбужденного в арбитражном суде дела по спору, вытекающему из того же  основания.

Учитывая изложенное, судебная коллегия полагает, что правовых оснований отказывать во включении в реестр тех требований, которые подтверждены судебными актами  (как вступившими, так и не вступившими в силу) у Арбитражного суда Самарской области не имелось.

Нарушение норм материального права судом первой инстанции привело к принятию неправильного решения в указанной части.

Таким образом,  включению в реестр требований кредиторов подлежит  требование открытого акционерного общества «ВТБ-Лизинг», г. Москва в размере 342 899 499 руб. 20 коп. - основной долг.

Исходя из расчета заявителя, учитывая положения п.2 и п.4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009г. № 63 « О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» размер пени за неисполнение обязательств составляет 101785635,53 руб.

Разрешая вопрос в части заявленной неустойки, судебная коллегия считает, что требование о ее взыскании является обоснованным. Однако согласно нормам ст.333 Гражданского кодекса Российской Федерации, с учетом компенсационного характера неустойки и размера основного обязательства, принципа соразмерности начисленной неустойки последствиям неисполнения обязательств ответчиком, длительности периода начисления неустойки, которая по своему существу является способом обеспечения исполнения обязательств должником и не должна служить средством обогащения кредитора, судебная коллегия снижает размер неустойки до 70000000 рублей. Критерием несоразмерности в данном случае является высокий процент неустойки, предусмотренный договором лизинга по отношению к размеру ставки рефинансирования ЦБ Российской Федерации.

В силу положений ст.269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции вправе изменить решение суда первой инстанции в части и принять по делу новый судебный акт.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 28 декабря 2009 года о включении в реестр требований кредиторов, принятого в рамках дела №А55-9301/2009 изменить.

Вынести новый судебный акт.

Включить требование открытого акционерного общества «ВТБ-Лизинг», г. Москва в размере 342 899 499 руб. 20 коп. - основной долг, 70 000 000 руб. - пени в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Тольятти», г. Тольятти в состав требований кредиторов третьей очереди.

В остальной части заявленных требований – отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                            Е.А. Серова

Судьи                                                                                                          С.Ю. Каплин

Т.А. Лукьянова