Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2010 по делу n А65-1169/2010. Изменить решение

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

06 августа 2010 года                                                                           Дело № А65-1169/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2010 года.

Постановление  в полном объеме изготовлено 06 августа 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Семушкина В.С., Драгоценновой И.С., при ведении протокола судебного заседания Финогентовой А.С., с участием:

от ЗАО «Компания «ЭР-Телеком» -до перерыва представитель не явился, извещено, после перерыва представителя  Володиной М.Ю. (доверенность от 02 августа 2010 года № 289),

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере зашиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Татарстан – до и после перерыва представитель не явился, извещено,

от третьего лица: Юнусов Э.Р. - до и после перерыва не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 02-04 августа 2010 года апелляционную жалобу ЗАО «Компания «ЭР-Телеком»

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 21 мая 2010 года по делу №А65-1169/2010, судья Сальманова Р.Р., принятое по заявлению ЗАО «Компания «ЭР-Телеком», г.Казань, к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере зашиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Татарстан, г.Казань, третье лицо: Юнусов Э.Р., г.Казань,

о признании незаконным предписания от 29 декабря 2009 года,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Компания «ЭР-Телеком» (далее – ЗАО «Компания «ЭР-Телеком», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании незаконным и отмене предписания Управления Федеральной службы по надзору в сфере зашиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Татарстан (далее – Управление Роспотребнадзора по Республике Татарстан) о прекращении нарушений прав потребителей, необходимости соблюдения обязательных требований к товарам (работам, услугам) от 29 декабря 2009 года.

ЗАО «Компания «ЭР-Телеком» уточнило заявленные  требования и просило признать недействительным предписание Управления Роспотребнадзора по Республике Татарстан от 29 декабря 2009 года о прекращении нарушений прав потребителей, необходимости соблюдения обязательных требований к товарам (работам, услугам), исключив требование «отменить предписание».  Определением суда в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнение требований принято судом.

Определением суда от 06-13 апреля 2010 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Юнусов Э.Р.(л.д.117).

Решением суда от 21 мая 2010 года заявленные обществом требования удовлетворены частично, оспариваемое предписание в части указания  о приведении договоров с другими потребителями в соответствие с действующим законодательством в сфере защиты прав потребителей; в части необходимости изменения п.8.8 договора, а также пункт 2 предписания признано недействительным и не соответствующим Гражданскому кодексу Российской Федерации, Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации. В удовлетворении  остальной части требований отказано.

В апелляционной жалобе ЗАО «Компания «ЭР-Телеком» просит решение суда о признании предписания Управления Роспотребназдора по Республике Татарстан от 29 декабря 2009 года отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным предписания о приведении договора № 289425 на предоставление телематических услуг связи и услуг передачи данных от 23 июня 2007 года, заключенного между ЗАО «Центр-Телеком» и Юнусовым Э.Р., в соответствие с действующим законодательством РФ в сфере защиты прав потребителей: исключить из п.5.8 договора условие об одностороннем изменении оператором связи тарифов предоставления доступа, тарифных планов и тарифов, а также тарифов на дополнительные услуги; изменить п.5.10 и п.4.1.4 договора, не допуская неоднозначного толкования условий о возможности пользования услугами связи при нулевом балансе на лицевом счете абонента для своевременного предоставления потребителю (абоненту) необходимой и достоверной информации об услуге, и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные обществом требования и признать недействительным предписание о прекращении нарушений прав потребителей, о необходимости соблюдения обязательных требований к товарам (работам, услугам) от 29 декабря 2009 года, вынесенное Управлением Роспотребназора по Республике Татарстан в отношении ЗАО «Компания «ЭР-Телеком» в части приведения договора № 289425 на предоставление телематических услуг связи и услуг передачи данных от 23 июня 2007 года, заключенного между ЗАО «Центр-Телеком» и Юнусовым Э.Р., в соответствие с действующим законодательством РФ в сфере защиты прав потребителей: исключить из п.5.8 договора условие об одностороннем изменении оператором связи тарифов предоставления доступа, тарифных планов и тарифов, а также тарифов на дополнительные услуги; изменить п.5.10 и п.4.1.4 договора, не допуская неоднозначного толкования условий о возможности пользования услугами связи при нулевом балансе на лицевом счете абонента для своевременного предоставления потребителю (абоненту) необходимой и достоверной информации об услуге. При этом заявитель ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, наличие у оператора связи установленного законом права на изменение в одностороннем порядке тарифов на услуги связи, а также обоснованность отказа в предоставлении услуг связи при «нулевом» балансе абонента, исходя из установленного в договоре порядка оплаты услуг путем внесения авансовых платежей.

В соответствии со ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 02 августа 2010 года объявлялся перерыв до 11 час 45 мин 04 августа 2010 года, рассмотрение дела  продолжено в судебном заседании 04 августа 2010 года.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя Управления Роспотребнадзора по Республике Татарстан, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании после перерыва представитель ЗАО «Компания «ЭР-Телеком» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда в обжалуемой части изменить, в указанной части заявленные обществом требования удовлетворить. При этом представитель ЗАО «Компания «ЭР-Телеком» возражал против проверки обжалуемого судебного акта судом апелляционной инстанции в полном объеме.

Проверив материалы дела в обжалуемой части, выслушав пояснения представителя ЗАО «Компания «ЭР-Телеком», арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда подлежит изменению в обжалуемой части в связи с неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, Юнусов Э.Р. обратился с заявлением в Управление Роспотребнадзора по Республике Татарстан о неправомерности действий оператора связи (заявителя) по договору № 289425 от 23 июня 2007 года, заключенному между ЗАО «Центр-Телеком» и гр. Юнусовым Э.Р., предметом которого являлось  предоставление телематических услуг связи и услуг передачи данных, в том числе предоставление доступа к сети «Интернет» «как есть» и в том виде, в котором они доступны на момент их предоставления, с условием оплаты абонентом услуг, предоставляемых оператором связи исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (л.д.63).

Управлением Роспотребнадзора по Республике Татарстан по результатам обращения Юнусова Э.Р. с жалобой на ЗАО «Компания «ЭР-Телеком», проанализирован договор № 289425 от 23 июня 2007 года (далее договор № 289425), заключенный между ЗАО «Центр-Телеком» ЗАО «Компания «ЭР-Телеком» на основании договора от 21 ноября 2006 года № 6) и Юнусовым Э.Р.  на предоставление телематических услуг связи и услуг передачи данных.

Между ЗАО «ЭР-Телеком Холдинг», именуемый «управляющая организация» и ЗАО «Центр-Телеком», именуемый «управляемая компания»,заключен договор № 6 от 21 ноября 2006 года, согласно которому управляемая компания (ЗАО «Центр -Телеком) передала, а управляющая компания (ЗАО «ЭР-Телеком) приняла на себя полномочия единоличного исполнительного органа ЗАО «Центр-Телеком» (л.д.23).

В связи с указанными обстоятельствами договор № 289425 от 23 июня 2007 года заключен от имени управляемой компании - ЗАО «Центр-Телеком», исполнительным органом которого является заявитель.

Согласно п.1.1 договора № 289425 оператор связи (ЗАО «Центр-Телеком» от имени ЗАО «Компания «ЭР-Телеком») предоставляет абоненту Юнусову Э.Р. телематические услуги связи и услуги  передачи данных, в том числе предоставление доступа к сети «Интернет», «как есть» и в том виде, в котором они доступны на момент предоставления, а абонент оплачивает услуги в соответствии с настоящим договором.

Исходя из п.5.4 этого договора абонент производит оплату слуг оператора связи в порядке предоплаты  по тарифам оператора связи на конкретный вид услуг, если иное не установлено оператором связи для конкретного вида услуг. Денежные средства вносятся авансом на лицевой счет абонента.

Пунктом 5.8 договора предусмотрено, что тарифы предоставления доступа, тарифные планы, а также тарифы на дополнительные услуги оператора связи могут быть изменены в одностороннем порядке, о чем абонент оповещается не менее чем за 10 дней через средства массовой информации, в офисе и РКЦ оператора связи, а также через сайт оператора связи.

Пункт 4.1.4 договора устанавливает право оператора связи в одностороннем порядке прекратить оказание услуг абоненту в случае нулевого баланса на лицевом счете абонента.

Пунктом 5.10 договора закреплено, что оплата предоставления доступа в соответствии с выбранным тарифом предоставления доступа вносится абонентом в момент подписания настоящего договора. Абонент вносит на лицевой счет первоначальный авансовый платеж по выбранному тарифному плану. Размер первоначального авансового платежа составляет 300 руб. Пользование услугами оператора связи возможно только при положительном балансе на лицевом счете абонента (информация о состоянии лицевого счета, а также статистика по потребленным услугам и расходованию средств с лицевого счета доступны абоненту независимо от состояния лицевого счета на сайте оператора связи).

По результатам проверки указанного договора на предмет соответствия законодательству о защите прав потребителей Управлением Роспотребнадзора по Республике Татарстан 05 ноября 2009 года выдано предписание от 29 декабря 2009 года с целью устранения выявленных нарушений законодательства Российской Федерации в сфере защиты потребителей. В данном предписании содержались требования о прекращении нарушений прав потребителей, о необходимости соблюдения обязательных требований к товарам (работам, услугам), в том числе: об исключении из п.5.8 договора условия об одностороннем изменении оператором связи тарифов предоставления доступа, тарифных планов и тарифов, а также тарифов на дополнительные услуги; об изменении п.5.10 и п.4.1.4 договора, не допуская неоднозначного толкования условий о возможности пользования услугами связи  при нулевом балансе на лицевом счёте абонента для своевременного предоставления потребителю (абоненту) необходимой и достоверной информации об услуге; об изменении п.8.8 договора, предусмотрев потребителю (абоненту) возможность для рассмотрения спора между сторонами по выбору истца; о выставлении в установленные сроки счёта абонентам (расчётный документ), содержащий все необходимые сведения.

Указанным предписанием установлен срок для исполнения до 28 января 2010 года, невыполнение которого в установленный срок влечёт в соответствии с ч.1 ст.19.5 КоАП РФ наложение административного штрафа (л.д.18).

По мнению Управления Роспотребнадзора по Республике Татарстан, условия договора не соответствуют ст.310 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст.10, п.1 ст.16, п.2 ст.17 Закона Российской Федерации № 2300-1 от 07 февраля 1992 года «О защите потребителей».

Между тем в силу п.1 ст.28 Федерального закона от 03 июля 2003 года № 126-ФЗ  «О связи» тарифы на услуги связи устанавливаются оператором связи самостоятельно, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и законодательством Российской Федерации о естественных монополиях.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 54 Федерального закона «О связи» порядок и форма оплаты услуг связи определяется договором об оказании услуг связи, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п.36 Правил оказания услуг связи по передаче данных, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23 января 2006 года № 32, (далее - Правила) плата за предоставление оператором связи доступа к сети передачи данных взимается однократно за каждый факт предоставления доступа к сети передачи данных. Тариф на предоставление оператором связи доступа к сети передачи данных устанавливается оператором связи, если иной порядок не предусмотрен законодательством Российской Федерации.

Пунктом 39 Правил предусмотрено, что тарифы на услуги связи по передаче данных, в том числе тариф, используемый для оплаты неполной единицы тарификации, устанавливаются оператором связи, если иной порядок не установлен законодательством Российской Федерации.

В связи с тем, что цены на услуги, согласованные сторонами по вышеозначенному договору, не подлежат государственному регулированию, общество (как оператор связи) утверждает их самостоятельно.

Исходя из наличия у оператора связи права на самостоятельное установление цены, общество было вправе самостоятельно изменить цену, установленную договором, в одностороннем порядке.

Кроме того, статья 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в части 2 предусматривает, что изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Таким образом, гражданское законодательство дозволяет возможность изменения цены договора на условиях, предусмотренных договором. В данном случае договором закреплено право оператора связи в одностороннем порядке изменить тарифы на услуги на основании установленной в законе нормы о самостоятельном