Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2010 по делу n А55-7688/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

27 августа 2010 года                                                                               Дело № А55-7688/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2010 года.

Постановление  в полном объеме изготовлено 27 августа 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Семушкина В.С.,  Поповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

индивидуального предпринимателя Борисовой Ю.Р. - паспорт с.36 02 № 039217, представителя Ярвы Р.М., доверенность от 16 июня 2010 года,

от Управления Федеральной миграционной службы по Самарской области  – представителя Мещерякова А.В., доверенность от 01 октября 2009 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании 23 августа 2010 года апелляционную жалобу Управления Федеральной миграционной службы по Самарской области

на решение Арбитражного суда Самарской области от 13 июля 2010 года по делу №А55-7688/2010, судья Асадуллина С.П., принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Борисовой Ю.Р., г.Самара, к Управлению Федеральной миграционной службы по Самарской области, г.Самара,

о признании незаконным и отмене постановления от 25 марта 2010 года № 849/10 по делу об административном правонарушении по ч.3 ст.18.9 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Борисова Юлия Ринадовна (далее - предприниматель, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной миграционной службы по Самарской области (далее – УФМС по Самарской области, административный орган) от 25 марта 2010 года № 849/10 по делу об административном правонарушении по ч.3 ст.18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 250 000 руб. за предоставление жилого помещения иностранному гражданину, находящемуся в Российской Федерации с нарушением установленного порядка, а также о взыскании суммы расходов на оплату услуг представителя.

Решением суда от 13 июля 2010 года оспариваемое постановление УФМС по Самарской области от 25 марта 2010 года № 849/10 о привлечении индивидуального предпринимателя Борисовой Ю.Р. к административной ответственности по ч.3 ст.18.9 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 руб. признанно незаконным и отменено полностью, в остальной части заявленных требований отказано на том основании, что административным органом не доказан состав вменяемого предпринимателю правонарушения.

В апелляционной жалобе УФМС по Самарской области просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, в удовлетворении заявленных требований предпринимателя отказать, ссылаясь на несоответствие выводов суда и фактическим обстоятельствам дела, доказанность материалами дела наличия в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 18.9 КоАП РФ.

В отзыве на апелляционную жалобу предприниматель просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

В судебном заседании представитель административного органа поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления предпринимателя.

Предприниматель и его представитель возражали против удовлетворения апелляционной жалобы и просили оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт следует отменить в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела.

Как следует из материалов дела, индивидуальный предприниматель Борисова Ю.Р. на основании договора аренды № 1 от 01 декабря 2009 года, арендует часть помещения, расположенного по адресу: г.Самара, ул.А.Толстого, дом 26-28, принадлежащего на праве долевой собственности  Мартемьяновой Т.Н. и Патриной Н.В.

В материалы дела представлено два договора аренды с одинаковыми датами и номерами (№ 01 от 01 декабря 2009 года). Согласно одному из них, заключенному со стороны арендодателя Зиминой Ю.В. и со стороны арендатора индивидуальным предпринимателем Борисовой Ю.Р., в аренду передано следующее нежилое помещение, расположенное по адресу: г.Самара, ул.А.Толстого, дом 26-28, согласно экспликации к поэтажному плану, являющейся неотъемлемой частью договора (приложение №1): нежилое помещение подвал: комнаты № 14-24, 26-46, 63; 1 этаж: комнаты № 81, 82, площадью 429,10 кв.м, в границах, указанных на плане арендуемых помещений (т.1, л.л.49-54).

Мартемьянова Т.Н. 28 мая 2008 года выдала Зиминой Ю.В. доверенность, по которой доверила Зиминой Ю.В. распоряжаться принадлежащей ей ½ доли в праве общей долевой собственности на нежилое помещение подвал: комнаты № 14-24, 26-46, 63; 1 этаж: комнаты № 81, 82, находящейся по адресу: Самарская область, г.Самара, Самарский район, ул.Алексея Толстого, дом 26-28, с правом сдачи в аренду, залога, продажи либо мены на условиях и за цену по своему усмотрению (т.1, л.д.84).

По акту приема-передачи арендуемого помещения от 01 декабря 2009 года (т.1, л.д.55, 56) Зимина Ю.В., действовавшая  на основании доверенности от 28 мая 2008 года № 63-01/450464 от 28 мая 2008 года, передала Борисовой Ю.Р. на основании договора во временное владение и пользование следующее нежилое помещение: подвал: комнаты № 14-24, 26-46, 63; 1 этаж: комнаты № 81, 82, площадью 429,10 кв.м, по адресу: г.Самара, ул.А.Толстого, дом 26-28, согласно экспликации к поэтажному плану, являющейся неотъемлемой частью договора (приложение №1).

Исходя из условий другого договора аренды (т.1, л.д.75-80), заключенного от имени арендодателей Зиминой Ю.В. и Патриной Н.В. и от имени арендатора индивидуальным предпринимателем Борисовой Ю.Р., последней передана в аренду часть нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Самара, ул.А.Толстого, дом 26-28, состоящего из комнат подвала: комнаты №14-24,26-46,63; 1 этаж: комнаты № 81, 82, площадью, в границах согласно поэтажному плану и экспликации к нему, являющимися неотъемлемой частью договора (приложение № 1), всего 333,7 кв.м.

В арендованных помещениях по указанному адресу располагается фитнес-клуб «Армагедон», который начал работу 10 декабря 2009 года под руководством предпринимателя Борисовой Ю.Р.

По распоряжению от 22 декабря 2009 года № 26 УФМС России по Самарской области была проведена выездная внеплановая проверка по адресу: г.Самара, ул.А.Толстого, дом 26-28, по месту расположения фитнес-клуба «Армагедон» (л.д.25-28).

Результаты проверки отражены в акте проверки от 22 декабря 2009 года, протоколе осмотра от 22 декабря 2009 года (л.д.29, 30-32).

Из протокола осмотра и акта проверки следует, что в служебном помещении в подвале, находящемся по адресу: г.Самара, ул.А.Толстого, д.26, (фитнес-клуб «Армагеддон») проживает иностранный гражданин Дехконов О.О. Индивидуальный предприниматель Борисова Ю.Р. предоставила помещение для проживания иностранному гражданину Декхонову О.О.

В ходе проверки административным органом были опрошены предприниматель Борисова Ю.Р., гражданин Республики Таджикистан Дехконов О.О.

Указанные документы явились основанием для составления протокола в отношении предпринимателя Борисовой Ю.Р. (л.д.58) и вынесения постановления по делу об административном правонарушении № 849/10 от 25 марта 2010 года о привлечении индивидуального предпринимателя Борисовой Ю.Р. к административной ответственности по ч.3 ст.18.9 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 руб. (л.д.59-60).

Согласно ч.1 ст.20 Федерального закона от 18 июля 2006 года № 109 ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 109-ФЗ) иностранный гражданин в случае нахождения в месте пребывания обязан встать на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с указанным Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 2 части 2 статьи 22 Федерального закона № 109-ФЗ для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания принимающая сторона с соблюдением сроков, установленных пунктами 1 и 2 части 2 и частью 3 статьи 20 Федерального закона № 109-ФЗ, представляет уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета непосредственно либо направляет его в установленном порядке почтовым отправлением, за исключением случаев, предусмотренных частями 3 и 4 названной статьи.

Исходя из положений пункта 7 части 1 статьи 2 Федерального закона № 109-ФЗ под стороной, принимающей иностранного гражданина или лицо без гражданства в Российской Федерации, признается, в частности, юридическое лицо, у которого иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (находится) либо в котором иностранный гражданин или лицо без гражданства работает.

Как предусмотрено пунктом 4 части 1 этой же статьи, место пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации (далее - место пребывания) - это жилое помещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства находится и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо без гражданства подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке, установленном данным Федеральным законом.

Согласно части 3 статьи 18.9 КоАП РФ предоставление жилого помещения или транспортного средства либо оказание иных услуг иностранному гражданину или лицу без гражданства, находящимся в Российской Федерации с нарушением установленного порядка или правил транзитного проезда через ее территорию влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до трехсот тысяч рублей.

Таким образом, субъектом административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 18.9 КоАП РФ, является лицо, выступающее принимающей стороной для иностранного гражданина или лица без гражданства.

Как усматривается из материалов дела, административным органом вменено в вину  предпринимателю предоставление помещения гражданину Республики Таджикистан Дехконову О.О., находящемуся на территории Российской Федерации с нарушением установленного порядка, действия лица, привлекаемого к административной ответственности, квалифицированы по ч.3 ст.18.9 КоАП РФ

Из объяснения Борисовой Ю.Г., данных административному органу (т.1, л.д.43) следует, что до заключения договора аренды с индивидуальным предпринимателем Борисовой Ю.Р., собственником данного помещения являлась Зимина Ю.В., которая сдавала в аренду данное помещение, федерации аэробики и фитнесу г.Самара. После открытия индивидуальным предпринимателем Борисовой Ю.Р. фитнес-клуба «Армагедон» 10 декабря 2009 года, она увидела, что в подвальной части помещений, которые она арендует у собственника данных помещений Зиминой Ю.В., проживают иностранные граждане в количестве трех человек. В тот же день индивидуальный предприниматель Борисова Ю.Р. подошла к иностранным гражданам с целью выяснения обстоятельств их нахождения в данном помещении. Иностранные граждане объяснили, что им негде жить и попросили дать им время найти жильё. Данных иностранных граждан в помещение фитнec-клуба «Армагеддон» поселила предыдущий арендатор фитнес-клуба гражданка Эльмира Эдуардовна. Один из иностранных граждан был гражданин Республики Таджикистан Дехконов О.О. С данных граждан арендную плату за проживание она не брала, так как было очень холодно на улице, она ждала, когда они сами съедут, как обещали через неделю. После проверки 22 декабря 2009 года данные иностранные граждане съехали из помещения фитнес-клуба «Армагедон».

Согласно объяснению от 22 декабря 2009 года иностранного гражданина Дехконова О.О. (т.1., л.д.34) на территорию Российской Федерации он прибыл в 2007 году с целью осуществления трудовой деятельности. В июле 2007 года он оформил разрешение на трудовую деятельность сроком на один год, после окончания срока действия разрешения территорию РФ он не покидал и постоянно проживал на территории г.Самара. В настоящее время он проживает по адресу: г.Самара, ул.Алексея Толстого, 26, проживает по указанному адресу с 15 декабря 2009 года. В данное помещение его заселил его друг по имени Алишер. По этому адресу располагается фитнес-клуб «Армагедон», собственник данного помещения Зимина Ю.В., а также арендодатель фитнес-клуба Борисова Ю.Р. были осведомлены о том, что он там проживает. У него постоянно находились ключи от данного помещения, и он свободно мог там перемещаться и проживать. По договоренности с собственником данного помещения, а также арендодателем фитнес-клуба он может проживать в данном помещении до 15 января 2010 года. Все его личные вещи также находятся по указанному адресу.

И Борисова Ю.Г., и Дехконов О.О. были предупреждены об административной ответственности за дачу заведомо ложных показаний свидетеля при производстве по делу об административном правонарушении, им разъяснены права, предусмотренные ст.25.1 КоАП РФ, а также статья 51 Конституции Российской Федерации.

Как видно из протокола осмотра от 22 декабря 2009 года (т.1, л.д.30-32), предпринимателю Борисовой Ю.Р. в присутствии двух понятых предложено показать служебное помещение, где проживают иностранные граждане; осмотром установлено, что в служебном помещении, находящемся по адресу: г.Самара, А.Толстого, д.26, (фитнес-клуб «Армагедон») проживает иностранный гражданин Дехконов О.О., 31 декабря 1979 года рождения. Данное служебное помещение располагается в подвальном помещении дома 26 по ул.А.Толстого. Вход в фитнес-клуб «Армагедон» располагается со двора здания. При входе в «Армагедон»  располагается стойка администратора; с правой стороны данной стойки располагается зал аэробики. Данное служебное помещение располагается напротив зала аэробики. В данном помещении расположено 6 комнат и имеется отдельный вход.

Данный протокол осмотра подписан предпринимателем Борисовой Ю.Р. и понятыми без замечаний.

Постановлением от