Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.09.2010 по делу n А55-5726/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

03 сентября 2010 года                                                                             Дело №А55-5726/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 01 сентября 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 03 сентября 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Филипповой Е.Г., Семушкина В.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Горяевой Н.Н.,

с участием в судебном заседании:

представителя Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Самарской области – Марьевой А.К. (доверенность от 18 декабря 2009 года №02-11/29426),

представителя закрытого акционерного общества «ВОЛГАТРАНССТРОЙ» – Пастуховой Е.В. (доверенность от 11 января 2010 года),

рассмотрев в открытом судебном заседании 01 сентября 2010 года в помещении суда апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Самарской области

на решение Арбитражного суда Самарской области от 03 июня 2010 года по делу №А55-5726/2010 (судья Коршикова Е.В.),

по заявлению закрытого акционерного общества «ВОЛГАТРАНССТРОЙ», г.Самара,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Самарской области, г.Самара,

о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ: 

закрытое акционерное общество «ВОЛГАТРАНССТРОЙ» (далее – ЗАО «ВТС», Общество) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Самарской области о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Самарской области (далее – налоговый орган) от 15.12.2009 № 10 в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 378820,82 руб. (т.1 л.д.3-9).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 03.06.2010 по делу №А55-5726/2010 заявленные требования удовлетворены. Суд признал незаконным решение налогового органа от 15.12.2009 № 10 в части отказа ЗАО «ВТС» в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 378820,82 руб., как не соответствующее в указанной части требованиям Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) (т.2 л.д.130-133).

В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (т.3 л.д.3-5).

Общество апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в жалобе.

Представитель Общества отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 20.07.2009 ЗАО «ВТС» представило в налоговый орган налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2009 года, в которой налогоплательщиком заявлена к возмещению сумма налога в размере 3213179 руб.

По результатам проведения камеральной проверки налоговый орган составил акт камеральной налоговой проверки от 02.11.2009 № 312.

Общество представило свои возражения, частично согласившись с выводами налогового органа (в размере 371465 руб.), и просило налоговый орган принять решение о возмещении НДС в сумме 2794620 руб.

По результатам рассмотрения материалов камеральной проверки налоговым органом вынесены решение от 15.12.2009 № 10 об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению в сумме 783876 руб. (т.1 л.д.21-22), решение от 15.12.2009       № 11 о возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению в сумме 2429303 руб. (т.1 л.д.20) и решение от 15.12.2009 № 71 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т.1 л.д.23-31).

Оспариваемое по делу решение от 15.12.2009 №10 об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению в размере 783876 руб., мотивировано ссылкой на  решение от 15.12.2009 № 71.

ЗАО «ВТС» признает обоснованность выводов налогового органа в части суммы налога в размере 405055,18 руб. (371465 + 33590,18). В остальной части (378820,82 руб.) налогоплательщик считает доводы налогового органа необоснованными и обратился с рассматриваемым заявлением в суд.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, удовлетворив заявленные требования, правильно применил нормы материального права.

В оспариваемом решении налогового органа  от 15.12.2009 № 71 признание неправомерным отказа в возмещении налогоплательщику НДС в сумме 783876 руб. мотивировано тем, что налоговым органом в ходе налоговой проверки выявлено нарушение, выразившееся в неверном распределении общехозяйственных затрат (сч.26) на облагаемую и необлагаемую деятельность налогоплательщика.

В связи с этим, должностным лицом налогового органа произведен перерасчет доли необлагаемой выручки в сумме общей выручки. Доля необлагаемой выручки составила  53,3 %, облагаемой выручки, соответственно,  - 46,7%.

Данный расчет ЗАО «ВТС» признает обоснованным и не оспаривает.

При этом сумма 412411 руб. необоснованно предъявленной к вычету суммы НДС рассчитана налоговым органом, как следует из текста решения от 15.12.2009 № 71, путем сопоставления несопоставимых показателей: из суммы налогового вычета по НДС (10436053 руб.) была вычтена сумма общехозяйственных расходов (10023642 руб.).

В соответствии с произведенным ЗАО «ВТС» перерасчетом суммы НДС необоснованно принятой к вычету, исходя из вышеуказанного процентного отношения, определенного при проверке налоговым органом, облагаемых и не облагаемых НДС операций по реализации, в порядке, установленном принятой ЗАО «ВТС» учетной политикой в целях налогообложения (Приказ от 30.12.2008 №68), действительно необоснованно заявлены вычеты по НДС в размере 30724,31 руб.

Такой расчет произведен Обществом в исковом заявлении, дополнительно представленных возражениях к расчету налогового органа (т.2 л.д.33-36, 47-53).

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления  как  облагаемых  налогом,  так  и  не  подлежащих  налогообложению освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Представленные в дело доказательства подтверждают, что ЗАО «ВТС» ведет раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых, так и не облагаемых НДС операций, на основании Положения об учетной политике, утвержденного Приказом об учетной политике от 30.12.2008 № 68 (т.1 л.д.57-68).

Указанное обстоятельство налоговым органом не оспаривается.

В соответствии с указанным Положением  (т.1 л.д.63) «к расходам, подлежащим распределению во исполнение пункта 4 статьи 170 НК РФ относятся общехозяйственные расходы, т.к. их осуществление связанное с деятельностью в целом (сч.26). С целью выделения общехозяйственных расходов, связанных с деятельностью облагаемой и необлагаемой НДС, на б/счете 26 ввести субконто «расходы, подлежащие распределению».

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 26 за 2 квартал 2009 года с выделенным субконто «расходы, подлежащие распределению» в размере 1229610,1 руб. представлена Обществом в материалы дела (т.2 л.д.59-61).

Как указано в дополнительно представленных в дело налоговым органом пояснениях (т.2 л.д.55), «Разница в расчетах налогового органа и ЗАО «ВТС» состоит в том, что налоговый орган для распределения принимает все общехозяйственные расходы, согласно пункт 8 ПБУ 10/99 «Расходы организации», а не только те, которые подлежат распределению в соответствии с Учетной политикой ЗАО «ВТС».

В ходе проверки налоговым органом не установлено и не доказано то, что принятая Учетная политика налогоплательщика в рассматриваемой части, касающейся порядка исчисления НДС, не соответствует налоговому законодательству и, соответственно, применяться не должна.

Налоговым органом не оспаривается перечень расходов, подлежащих распределению, утвержденных учетной политикой предприятия, что усматривается из представленных налоговым органом и налогоплательщиком в материалы дела расчетов (т.2 л.д.31-36, 47-56).

Произведенный Обществом при обращении в суд с рассматриваемым заявлением расчет сумм налогов, правомерно и необоснованно заявленных налоговых вычетов по определенной налоговым органом пропорции, соответствует принятой на предприятии учетной политике.

Согласно требованиям пункта 6 статьи 108 НК РФ, пункта 1 статьи 65 и пункта 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о несоответствии решения от 15.12.2009 № 10 об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению, действующему налоговому законодательству, в части отказа ЗАО  «ВОЛГАТРАНССТРОЙ» в возмещении НДС в размере 378820,82 руб.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод налогового органа, изложенный в апелляционной жалобе, о несоблюдении ЗАО «ВТС» досудебного порядка обжалования решения налогового органа, предусмотренного статьей 101.2 НК РФ и, как следствие, требования Общества следует оставить без рассмотрения.

По результатам рассмотрения материалов камеральной проверки налоговый орган принял следующие решения:

- решение от 15.12.2009 № 10 об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению в сумме 783876 руб.;

- решение от 15.12.2009 № 11 о возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению в сумме 2429303 руб.;

- решение от 15.12.2009 № 71 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решение налогового органа от 15.12.2009 № 71, которое послужило основанием для принятия налоговым органом оспариваемого решения от 15.12.2009 № 10, ЗАО «ВТС» обжаловало в Управление ФНС по Самарской области. Управление ФНС по Самарской области отказало в рассмотрении апелляционной жалобы (ответ на жалобу от 16.02.2010 №03-15/03661), поскольку апелляционная жалоба подписана неуполномоченным лицом.

Решение от 15.12.2009 № 10 об отказе в возмещении частично суммы НДС ЗАО «ВТС» в Управление ФНС по Самарской области не обжаловалось, в связи с чем, налоговый орган заявляет о несоблюдении Обществом претензионного порядка обжалования.

Суд апелляционной инстанции считает ошибочной позицию налогового органа исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 7 статьи 101 НК РФ рассмотрение материалов проверки по декларации по налогу на добавленную стоимость заканчивается вынесением решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В соответствии с требованиями абзаца 4 пункта 3 статьи 176 НК РФ одновременно с решением о привлечении к налоговой ответственности или с решением об отказе в привлечении к ответственности налоговый орган выносит одно из следующих решений:

решение о возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению;

решение об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению;

решение о возмещении частично суммы налога, заявленной к возмещению, и решение об отказе в возмещении частично суммы налога, заявленной к возмещению.

Согласно пункту 1 статьи 138 НК РФ акты налоговых органов, действия (бездействие) их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган или в суд.

Начиная с 2009 года обращению в суд в некоторых случаях должно предшествовать обжалование решений налоговых органов в вышестоящем органе. Такое правило закреплено в пункте 5 статьи 101.2 НК РФ (статья введена Федеральным законом от 27.07.2006 № 137-ФЗ).

Из буквального содержания указанной нормы, досудебное обжалование предусмотрено только для решений, которые вынесены по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки: о привлечении (или об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Следовательно, решения об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость полностью или частично могут быть обжалованы сразу в суд без обязательного обжалования в вышестоящем налоговом органе.

На возможность обжалования в суде решения налогового органа об отказе в возмещении НДС указано и в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.12.2007 № 65 «О некоторых процессуальных вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами заявлений налогоплательщиков, связанных с защитой права на возмещение налога на добавленную стоимость по операциям, облагаемым названным налогом по ставке 0 процентов». Согласно действующему законодательству налогоплательщик, обращаясь в суд за защитой своего права на возмещение налога на добавленную стоимость, вправе предъявить как требование неимущественного характера - об оспаривании решения (бездействия) налогового органа, так и требование имущественного характера о возмещении налога на добавленную