Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2010 по делу n А55-8040/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

10  сентября 2010 года                                                                           Дело № А55-8040/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 08 сентября 2010 года.

Постановление  в полном объеме изготовлено 10  сентября 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Семушкина В.С., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

от ОАО «Автовокзалы и Автостанции Самарской области» - (до и после перерыва) представителя Никитиной О.В., доверенность от 20 января 2010 года № 33,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области -  (до перерыва) представителя Сафронова А.Г., доверенность от 12 мая 2010 года № 3672/6, (после перерыва) представителя Шепеленко С.В., доверенность от 15 января 2010 года № 158/6,

от третьих лиц: ООО «Ирбис» - (до и после перерыва) представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от ООО «Сервис» - (до и после перерыва) не явился, извещено надлежащим образом,

индивидуального предпринимателя Файрушина Ф.И. (до перерыва), паспорт серии 36 01 № 574601, после перерыва не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 01-08 сентября 2010 года апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области

на решение Арбитражного суда Самарской области от 11 июня 2010 года по делу №А55-8040/2010, судья Мехедова В.В., принятое по заявлению ОАО «Автовокзалы и Автостанции Самарской области», г.Самара, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Самарской области, г.Самара, третьи лица: ООО «Ирбис», г.Самара, ООО «Сервис», Самарская область, Сергиевский район, с.Сургут, индивидуальный предприниматель Файрушин Ф.И., г.Самара,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Автовокзалы и Автостанции Самарской области» (далее – ОАО «АВ и АС», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительными и незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области (далее – УФАС по Самарской области, антимонопольный орган) от 09 февраля 2010 года №933/6, предписания от 09 февраля 2010 года № 934/6.

Решением суда от 11 июня 2010 года заявленные ОАО «АВ и АС» требования удовлетворены, признаны недействительными решение №933/6 от 09 февраля 2010 года и предписание №934/6 от 09 февраля 2010 года УФАС по Самарской области о прекращении установления и применения различных цен и тарифов в отношении с хозяйствующими субъектами при оказании услуг автовокзала.

В апелляционной жалобе УФАС по Самарской области просит решение суда отменить и принять по делу новое решение об отказе ОАО «АВ и АС» в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на нарушение арбитражным судом норм процессуального права, неправильное применение норм материального права, а также несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «АВ и АС» просит оставить апелляционную жалобу без удовлетворения, решение суда – без изменения.

ООО «Сервис» в отзыве на апелляционную жалобу антимонопольного органа указывает на её обоснованность и необходимость отмены решения Арбитражного суда Самарской области от 11 июня 2010 года, вынесении решения об отказе ОАО «АВ и АС» в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представитель УФАС по Самарской области поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

Представитель возражал против ОАО «АВ и АС» удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения.

Индивидуальный предприниматель Файрушин Ф.И. поддержал апелляционную жалобу УФАС по Самарской области.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц: ООО «Ирбис» и ООО «Сервис», надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

В соответствии со ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 01 сентября 2010 года объявлялся перерыв до 11 час 40 мин 08 сентября 2010 года, рассмотрение дела  продолжено в судебном заседании 08 сентября 2010 года.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт следует отменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, УФАС по Самарской области на основании обращения министерства транспорта, связи и автомобильных дорог Самарской области за исх. №28/888 от 10 апреля 2009 года (приложение №1), указывающего на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства со стороны ОАО «АВиАС», возбудило дело № 37-5099-09/6 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

Приказом УФАС по Самарской области от 29 декабря 2009 года № 773 «О внесении изменений в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов» ОАО «АВ и АС» включено в реестр хозяйствующих субъектов как субъект, занимающий доминирующее положение на рынке оказания услуг автовокзалов (автобусных станций) в пределах Самарской области.

УФАС по Самарской области в соответствии с приказом ФАС России от 25 апреля 2006 года № 108 «Об утверждении Порядка анализа состояния конкурентной среды на товарном рынке» провело анализ состояния конкурентной среды на данном рынке за период 2008 год - 1-е полугодие 2009 года.

Общероссийским классификатором видов экономической деятельности продукции и услуг ОК 034-2007 (КПЕС 2002) услугам автовокзалов (автобусных станций) присвоен код 63.21.21 - услуги автобусных станций и автовокзалов, в составе которых услуги по продаже билетов на автомобильный (автобусный) транспорт с кодом 63.21.21.110.

В соответствии со статьей 8.1 Закона Самарской области от 09 июля 2002 года № 53-ГД «О пассажирском автомобильном городском наземном электрическом транспорте в Самарской области» (далее - Закон об автомобильном транспорте), автовокзалы (автобусные станции) выполняют следующие функции: а) диспетчерское обеспечение процесса перевозки пассажиров; б) организация работы билетных касс и справочно- информационной службы; в) оформление путевой документации; г) обеспечение регулирования движения автобусов и своевременного отправления их в рейс; д) осуществление межрейсового медицинского осмотра води гелей, санитарного осмотра и проверки экипировки автобусов, контроля технического состояния автобусов; е) контроль за посадкой пассажиров и проверка проездных документов в пределах территории автовокзалов (автобусных станций); ж) организация культурно-бытового и санитарно-гигиенического обслуживания пассажиров и водителей; з) обеспечение безопасности регулярных пассажирских маршрутных перевозок на обслуживаемой маршрутной сети; и) организация работы по приему и отправлению автобусов и обслуживанию пассажиров в соответствии с режимом, расписанием и правилами регулярных пассажирских маршрутных перевозок, утвержденными министерством транспорта, связи и автомобильных дорог Самарской области и органами местного самоуправления в пределах их компетенции; к) иные функции.

Таким образом, перечень видов услуг, оказываемых автовокзалами, установлен законодательством.

В пунктах 86, 87 Правил организации пассажирских перевозок на автомобильном транспорте, утвержденных Приказом Минтранса РСФСР от 31 декабря 1981 года № 200, (далее - Правила) установлены требования к автовокзалам (автостанциям).

Как видно из материалов дела, предметом договоров (раздел 2.1), заключенных ОАО «АВ и АС» с хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность по перевозке пассажиров, являются услуги автовокзалов (автостанций) (приложения № 3-9). В соответствии с договорами, заключенными ОАО «АВ и АС» с перевозчиками, ОАО «АВ и АС» обязуется выполнять следующие действия: производить продажу билетов по утвержденным тарифам па проезд пассажиров и провоз подлежащего оплате багажа на все отправления автобусов согласно приложению, вписывать в посадочную ведомость сведения о проданных билетах (пункт 2.1.1); обеспечивать посадку пассажиров и погрузку багажа, в соответствии с приобретенными билетами, в автобусы автопредприятия на автовокзалах, автостанциях и кассовых пунктах общества и отправку автобусов в рейс согласно расписанию (пункт 2.1.2);   информировать пассажиров по всем вопросам, связанным с перевозкой пассажиров и багажа автомобильным транспортом по обслуживаемым маршрутам (пункт 2.1.3); вести учет прибытия и оправления автобусов; производить, отметки в путевых  документах водителей  автопредприятия  о  времени  прибытия и отправления автобуса, количестве отправляемых пассажиров и сумме выручке по каждому рейс, подтверждая штампом и подписью ответственного работника Общества (пункт 2.1.4); осуществлять обязательное личное страхование пассажиров при продаже билетов  в межмуниципальном междугородном сообщении. В случае отстоя автобуса на автовокзале автостанции, кассовом пункте более определенного времени, установленного нормативными актами, производить предрейсовый (межрейсовый, послерейсовый) медицинский осмотр водителей».

Каждая из этих услуг отдельным товаром не является и оказывается перевозчику в комплексе. Такие услуги, как продажа билетов и информирование пассажиров по вопросам, связанным с перевозкой, оформление путевой документации, обеспечение посадки пассажиров, обеспечение своевременной оправки автобусов в рейс определены в Законе об автомобильном транспорте как услуги автовокзалов (автостанций).

В связи с изложенным антимонопольный орган правильно определил рассматриваемый товарный рынок как рынок услуг автовокзалов (автобусных станций).

Географические границы товарного рынка антимонопольным органом определены исходя из следующих обстоятельств:

Автовокзалы ОАО «АВ и АС» находятся в муниципальных образованиях Самарской области: городской округ Самара, городской округ Жигулевск, городской округ Отрадный, городской округ Похвистнево, городской округ Чапаевск, городской округ Нефтегорск, муниципальный район Приволжский, муниципальный район Нефтегорский, муниципальный район Кинель-Черкасский, муниципальный район Кошкинский, муниципальный район Пестравский, муниципальный район Сергиевский, муниципальный район Хворостянский, муниципальный район Челно-Вершинский.

В указанных муниципальных образованиях не существует других хозяйствующих субъектов, оказывающих услуги автовокзалов. И даже если предположить наличие в одном муниципальном образовании нескольких хозяйствующих субъектов, оказывающих услуги автовокзалов, у потребителей отсутствовала бы возможность выбора продавца данной услуги, поскольку маршруты имеют начальные и конечные остановочные пункты на территории конкретного автовокзала.

Проведенный антимонопольным органом опрос хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность по перевозке пассажиров автомобильным транспортом, показал, что у них отсутствует возможность получить услугу автовокзала у других хозяйствующих субъектов в данных муниципальных образованиях.

Исходя из того, что места оказания услуг автовокзалов территориально зафиксированы, и приобрести данные услуги, как перевозчики, так и пассажиры, могут только на территории автовокзала, географические границы данного рынка ограничены территорией автовокзала.

Статья 5 Закона о защите конкуренции определяет, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

С учетом изложенного антимонопольным органом сделан правильный вывод о том, что ОАО «АВ и АС» является единственным хозяйствующим субъектом, оказывающим услуги автовокзалов в вышеперечисленных муниципальных образованиях, соответственно его доля в границах территории нахождения автовокзалов (автостанций) в этих муниципальных образованиях составляет 100% и в силу пункта 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции, ОАО «АВ и АС» занимает доминирующее положение в границах территории нахождения автовокзалов (автостанций) в муниципальных образованиях Самарской области.

Довод заявителя о том, что его положение не может быть признано доминирующим, поскольку функция по продаже билетов автовокзалами может быть заменена продажей билетов самими перевозчиками и иными лицами, т.е. имеется товар-заменитель, является необоснованным.

Исходя вышеприведенных норм законодательства и условий договоров, заключенных заявителем с перевозчиками, к услугам автовокзалов относится не только продажа билетов, но и оказание других услуг. В частности, предмет вышеуказанных договоров определен как «перевозка пассажиров и багажа транспортом автопредприятия, по билетам, проданным через кассовую сеть общества, по согласованному с обществом и утвержденному в установленном порядке расписанию, по маршрутам, указанным в приложении к договору, являющемся неотъемлемой частью договора» (пункт 1.1, т.3, л.д.36).

Согласно пункту 1 статьи 4 Закона о защите конкуренции товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В соответствии со статьей 786 ГК РФ по договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа также доставить багаж в пункт назначения и выдать