Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2014 по делу n А55-17366/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

30 января 2014 года                                                                            Дело № А55-17366/2013

г.Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 января 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Захаровой Е.И., Юдкина А.А.,

при ведении протокола судебного заседания Ивановой А.И., с участием:

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области – представителя Трухина Г.Н. (доверенность от 09 января 2014 года),

от ООО «Китеж» - директора Плотникова В.К. (решение №1 от 03 февраля 2010 года),

рассмотрев в открытом судебном заседании 29 января 2014 года апелляционную жалобу ООО «Китеж»

на решение Арбитражного суда Самарской области от 28 октября 2013 года по делу №А55-17366/2013 (судья Мешкова О.В.), принятое по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области, г.Самара, к ООО «Китеж» (ОГРН 1036300891330, ИНН 6319002162), г.Самара,

о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области (далее – Управление Роскомнадзора по Самарской области, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о привлечении общества  с ограниченной ответственностью «Китеж» (далее – ООО «Китеж», общество) к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 28 октября 2013 года заявление Управления Роскомнадзора по Самарской области удовлетворено, ООО «Китеж» привлечено к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 30000 рублей на том основании, что материалами дела подтверждается наличие в его действиях вменяемого состава административного правонарушения, порядок привлечения к административной ответственности соблюден, оснований для освобождения от ответственности в соответствии со ст.2.9 КоАП РФ не усмотрено.

В апелляционной жалобе ООО «Китеж» просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на малозначительность совершенного обществом правонарушения.

В отзыве на апелляционную жалобу административный орган просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

На основании ч.5 ст.158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 15 января 2014 года рассмотрение дела было отложено на 09 час 40 мин 29 января 2014 года в связи с представлением ООО «Китеж» новых доказательств по делу, а также непредставлением Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области отзыва на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель ООО «Китеж» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, в удовлетворении заявления административного органа отказать.

Представитель Управления Роскомнадзора по Самарской области  возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт следует отменить в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, а также неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, ООО «Китеж» оказывает телематические услуги связи на основании лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи № 110439. Срок действия лицензии с 18 мая 2013 года по 18 мая 2018 года.

Управлением Роскомнадзора по Самарской области на основании Положения об Управлении Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области, утвержденного приказом Роскомнадзора от 26 декабря 2012 года №1409, был проведен мониторинг в отношении ООО «Китеж». В ходе данного контрольного мероприятия были выявлены нарушения обязательных требований при оказании телематических услуг связи с нарушением требований п.5 ст.46 Федерального закона от 07 июля 2003 года № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон о связи), пункта 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией, подпункта «а» пункта 26 Правил оказания телематических услуг связи утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2007 года №575. Нарушение выразилось в том, что общество согласно результатам мониторинга  Единой информационной системы Роскомнадзора не осуществляет выгрузку информации из ЕАИС в целях ограничения и возобновления доступа к информации, распространяемой посредством информационно- телекоммуникационной сети «Интернет» в соответствии с действующими требованиями.

Общество как оператор связи не осуществляет ограничение и возобновление доступа к информации, распространяемой посредством информационно- телекоммуникационной сети «Интернет» в порядке, установленном Федеральным законом  от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее – Федеральный закон № 149-ФЗ), чем нарушает п.5 ст.46 Закона о связи.

С учетом вышеизложенного Управлением Роскомнадзора по Самарской области было вменено в вину ООО «Китеж» осуществление деятельности по оказанию телематических услуг связи с нарушением лицензионных требований и условий.

Указанные обстоятельства послужили основанием для составления 29 июля 2013 года главным специалистом-экспертом отдела надзора в сфере предоставления услуг по передаче данных Управления Роскомнадзора по Самарской области протокола № 244 об административном правонарушении в области связи, предусмотренном ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, в отношении ООО «Китеж».

В соответствии со ст.203 Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, ст.23.1, ст.2.10 КоАП РФ Управление Роскомнадзора по Самарской области обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Частью 3 ст.14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление (ведение) предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) в виде предупреждения или наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В соответствии с ч.6 ст.205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно пункту 1 статьи 29 Федерального закона от 07 июля 2003 года №126-ФЗ «О связи» (далее - Федеральный закон №126-ФЗ, Закон о связи) деятельность по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии. При этом перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Лицензирование деятельности осуществляется федеральным органом исполнительной власти в области связи, который в соответствии с перечнями лицензионных условий устанавливает лицензионные условия (подпункт 1 пункта 2 статьи 29 Закона о связи).

Пунктом 5 Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией №110439, выданной ООО «Китеж», установлено, что лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с Правилами оказания услуг связи, утверждаемыми правительством Российской Федерации.

Данный пункт указан в Условиях осуществления деятельности в соответствии с лицензией №110439 на основании пункта 5 «Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи», утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87. Пунктом 5 данного нормативного правового акта в «Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи» включено следующее лицензионное условие: «Оказание услуг в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации».

В соответствии с подпунктом «а» пункта 26 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением правительства Российской Федерации от 10 июля 2007 года № 575, оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю телематические услуги связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

Согласно пункту 5 статьи 46 Федерального закона № 126-ФЗ оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", обязан осуществлять ограничение и возобновление доступа к информации, распространяемой посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в порядке, установленном Федеральным законом № 149-ФЗ.

В соответствии с ч.1 ст.15.1 Федерального закона № 149-ФЗ в целях ограничения доступа к сайтам в сети "Интернет", содержащим информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено, создается единая автоматизированная информационная система "Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов в сети "Интернет" и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети "Интернет", содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено».

Указанный реестр ведется в соответствии с Правилами создания, формирования и ведения ЕАИС, утвержденными постановлением Правительства РФ от 26 октября 2012 года №1101.

Перечень доменных имен, указателей страниц сайтов в сети "Интернет", а также сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайт в сети "Интернет", доступ к которым обязан ограничить оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к сети "Интернет" (далее - оператор связи), обновляется ежедневно в 9 часов 00 минут и 21 час 00 минут по московскому времени (п. 13 Правил создания, формирования и ведения ЕАИС).

В течение суток с момента такого обновления оператор связи обязан ограничить доступ к таким сайтам в сети "Интернет".

На основании п.16.2 Временного порядка взаимодействия оператора реестра с провайдером хостинга и порядка получения доступа к содержащейся в реестре информации оператором связи, оказывающим услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», утвержденного Роскомнадзором 25 октября 2012 года, получение доступа к выгрузке информации из ЕАИС реестр в автоматическом режиме осуществляется посредством обращения к web-сервису, описание которого размещено на сайте в сети «Интернет» zapret-info.gov.ru.

Авторизация для использования указанного web-сервиса осуществляется с применением квалифицированной электронной подписи, выданной любым удостоверяющим центром, из числа аккредитованных Минкомсвязи России.

Как следует из материалов дела, ООО «Китеж» не осуществляет выгрузку информации из ЕАИС в целях ограничения и возобновления доступа к информации, распространяемой посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в соответствии с действующими требованиями.

Общество как оператор связи не осуществляет ограничение и возобновление доступа к информации, распространяемой посредством информационно- телекоммуникационной сети «Интернет» в порядке, установленном  Федеральным законом  от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», чем нарушает п.5 ст.46 Закона о связи и пункта 5 Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 110439.

На основании вышеизложенного суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что факт виновного нарушения заинтересованным лицом лицензионных условий подтверждается материалами дела. Поскольку событие административного правонарушения и вина общества в его совершении, по мнению суда первой инстанции, доказаны, был сделан вывод о наличии в действиях ООО "Китеж" состава административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Между тем судом первой инстанции не учтено следующее:

Вступившим в законную силу решением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 апреля 2013 года № ВАС-899/13 Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа (в части пунктов 4 - 6); в части пунктов 5 - 6: Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг междугородной и международной телефонной связи; Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг внутризоновой телефонной связи; Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг подвижной радиотелефонной связи; Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи в сети передачи данных, за исключением передачи голосовой информации; Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи по передаче голосовой информации в сети передачи данных; Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи; Перечень