Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2009 по делу n А55-18788/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

12 февраля  2009 г.                                                                              Дело № А55-18788/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 09 февраля  2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 12 февраля  2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Марчик Н.Ю., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Суворовым Д.В.,

с участием:

от заявителя –  извещен, не явился,

от административного органа – Алиева К.О., доверенность от 18.12.2007 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6, дело по  апелляционной  жалобе  Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области на решение Арбитражного суда Самарской области  от  22 декабря 2008 года по делу № А55-18788/2008  (судья Щетинина М.Н.),

принятое по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Дюна», г. Тольятти, к Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области, г. Тольятти

о признании незаконным и об отмене Постановления № 1454 от 13.11.2008г. о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Дюна» (далее заявитель)  обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением  о признании незаконным постановления  № 1454 от 13.11.2008 года  о привлечении к административной ответственности  ООО «Дюна», вынесенного  Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области  (далее административный орган).

Решением Арбитражного суда Самарской области  от  22 декабря 2008 года по делу № А55-18788/2008 постановление Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области № 1454 от 13.11.2008 г. о привлечении ООО «Дюна» к административной ответственности признано незаконным и отменено.

Административный орган в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции и отказать в удовлетворении заявления.

Дело рассмотрено в отсутствие заявителя, извещенного надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав представителя административного органа, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как  следует из материалов  дела,  административным органом проведены мероприятия  по контролю за выполнением заявителем норм Федерального закона Российской Федерации от 22.05.2003 года № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов  и расчетов с использованием платежных карт», в ходе которых было выявлено неприменения заявителем  ККТ при осуществлении денежных расчетов.

По результатам проверки составлен  акт проверки № 4358, на основании которого 31 октября 2008 года  в отношении ООО «Дюна», в присутствии директора Тагаевой М.А. составлен  протокол об административном правонарушении № 4358.

13 ноября 2008 года административным органом принято постановление № 1454 о  привлечении   заявителя к административной ответственности, предусмотренной ст.14.5 КоАП РФ  в виде штрафа  в размере 30 000 руб.

Статьей 14.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин.

В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" организации и индивидуальные предприниматели в соответствии с порядком, определяемым Правительством Российской Федерации, могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники в случае оказания услуг населению при условии выдачи ими соответствующих бланков строгой отчетности.

Осуществление контроля за применением организациями и индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники возложено на налоговые органы статьей 7 Закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ, статьей 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации», пунктом 5.1.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 N 506 «Об утверждении положения о Федеральной налоговой службе».

Названные нормы предоставляют налоговым органам право проводить проверки в целях осуществления контроля за использованием контрольно-кассовой техники.

Однако указанные нормативные правовые акты не определяют методов и порядка проведения таких проверок и полномочий должностных лиц налоговых органов при их проведении.

Процедура осуществления контроля в рамках проверки применения контрольно-кассовой техники установлена Федеральным законом от 12.08.1995 N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее - Закон N 144-ФЗ).

Как усматривается из материалов дела, административным органом, на основании поручения  заместителя  начальника Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области  № 05-09/375,  в отношении общества проведены мероприятия проверочного характера- контрольная закупка полномочия на проведение которой у налоговых органов отсутствуют в соответствии со статьей 13 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

В силу части 3 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Поскольку административным органом не представлено достоверных доказательств, подтверждающих событие правонарушения, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что заявитель не  правомерно привлечен к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5 КоАП РФ, этот вывод соответствует правовой позиции изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.09.2008 N 3125/08.

Решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, а поэтому его следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

 ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 22 декабря 2008 года по делу А55-18788/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                       В.В. Кузнецов

Судьи                                                                                                                     Н.Ю. Марчик

С.Т. Холодная