Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2009 по делу n А57-23908/07-39. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного апелляционного суда

г. Саратов                                                                                     Дело № А57-23908/07-39

Резолютивная часть постановления объявлена  09 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен           14 сентября 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего Никитина А.Ю.,

судей: Телегиной Т.Н., Агибалова Г.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Николаевым Д.В.,

при участии в судебном заседании:

от ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района (г. Саратов) – Шельпяков А.В., доверенность выдана 02.09.2009 г. сроком до 31.12.2009года,

Никишина О.В., доверенность от 09.01.2009 года выдана три года,

от открытого акционерного общества «Волжская территориальная генерирующая компания» - Белоусова Л.Е., доверенность № 582 от 12.12.2008 года сроком действия до 26.09.2009 года,

от открытого акционерного общества «Саратовэнерго» - не явились, извещены,

от МУ «ДЕЗ по Ленинскому району г. Саратова» - Басова М.В., доверенность от 17.03.2009 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района (г. Саратов)

на решение арбитражного суда Саратовской области от 15 июня 2009 года

по делу № А57-23908/07-39, судья Никульникова О.В.,

по иску открытого акционерного общества «Волжская территориальная генерирующая компания» (г. Саратов)

к Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района (г. Саратов),

третьи лица:

открытое акционерное общество «Саратовэнерго» (г. Саратов),

МУ «ДЕЗ по Ленинскому району г. Саратова»,

о взыскании задолженности по договору на передачу тепловой энергии,

                                                  У С Т А Н О В И Л:

В рамках дела №А-57-23909-07-39 открытое акционерное общество «Волжская территориальная генерирующая компания» (далее по тексту ОАО ВТГК) обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с исковым заявлением к ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района (далее по тексту АТСЖ), г. Саратов о взыскании задолженности в размере 55871 руб. 15 коп. за оказанные по договору № 102522 от 01.08.2005 г. услуги по передаче (транспортировке) тепловой энергии в горячей воде от тепломагистралей до стены здания абонента ТСЖ «Тархова» за декабрь 2005 года.

В ходе рассмотрения дела истцом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлено ходатайство об уменьшении исковых требований до 33319 рублей. Суд первой инстанции принял уменьшение иска в связи с тем, что оно не противоречит законодательству и не нарушает права третьих лиц.

В рамках дела №А-57-23909-07-38 ОАО ВТГК обратилось в Арбитражный суд Саратовской области со вторым исковым заявлением к АТСЖ, г. Саратов о взыскании задолженности в размере 618308  руб. 88 коп. за оказанные  услуги  по передаче (транспортировке) тепловой  энергии в горячей воде от тепломагистралей до стены здания абонента ТСЖ «Днепр-2004» за декабрь 2005 года.

В ходе рассмотрения дела истцом в порядке статьи 49 АПК РФ заявлено ходатайство об уменьшении исковых требований до 435462 рублей 88 коп. Суд первой инстанции принял уменьшение иска в связи с тем, что оно не противоречит законодательству и не нарушает права и законных третьих лиц.

Руководствуясь  п. 2 статьи 130 АПК РФ арбитражный суд первой инстанции , учитывая одинаковый субъектный став и характер спора,  вынес определение об объединении дел №А-57-23908-07 и №А-57-23909-07- в одно производство с присвоением ему номера № А57-23908/07.

Решением арбитражного суда Саратовской области от 15 июня 2009 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

АТСЖ с принятым решением не согласилась и подала апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований отказать. Податель жалобы считает, что решение суда первой инстанции не соответствует нормам материального права, фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Заявитель указывает, что ему был установлен тариф на оплату транспортировки в размере 77, 95 коп. на 2005 год, который подлежала оплате  ОАО «Саратовэнерго». До передачи внутриквартальных сетей ОАО «Саратовэнерго» в июне 2005 года обслуживание сетей производила АТСЖ.

Тариф по передаче тепловой энергии по этим сетям до их передачи ОАО «Саратовэнерго» ТСЖ «Тархова и ТСЖ «Днепр-2004»,входившие в состав АТСЖ, до 01 августа не оплачивали, так как он не был установлен.

Заявитель считает, что ему не был надлежащим образом утвержден тариф на 2005 год на оплату услуг на передачу тепловой энергии по внутриквартальным сетям, переданным в безвозмездное пользование в 2005 году ОАО «Саратовэнерго».

Лица, участвующие в деле, о дне и времени рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены надлежащим образом.

В судебное заседание явились представители сторон.

Представители ответчика  доводы апелляционной жалобы поддержали.

Представитель истца в судебном заседании не согласился с доводами, изложенными  в апелляционной жалобе, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое решение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба  –   удовлетворению, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01 августа 2005 года АТСЖ (Абонент) и ОАО «Саратовэнерго» (Энергораспределительная организация) заключили договор на передачу тепловой энергии № 102522, в соответствии с которым ОАО «Саратовэнерго» приняло на себя обязательство по передаче (транспортировке) тепловой энергии в горячей воде от тепломагистралей до стены здания «Абонента» для целей отопления и горячего водоснабжения.

В свою очередь Абонент принимает переданную тепловую энергию и производит с Энергораспределительной организацией расчеты за ее передачу в сроки и порядке, установленном в разделе 4 договора.

Согласно пункту 2.3.6 стороны должны ежемесячно с энергораспределительной организацией составлять двухсторонние акты приемки выполненных работ, включающие информацию о количестве переданной и принятой энергии. Акт приемки должен быть подписан абонентом в течение 3-х дней, либо представлены обоснованные письменные возражения в тот же срок. В случае не подписания абонентом акта приемки выполненных работ и не предоставления письменных возражении в течение 3-х рабочих дней, акт считается принятым в редакции Энергораспределительной организации.

По вопросу определения количества принятой Абонентом тепловой энергии и теплоносителя пункт 3.1. договора отсылает к порядку, определенному условиями договора № 2522 от 01.08.2005 года, заключенного между теми же лицами.

Расчеты за передачу теплоэнергии производятся в порядке, установленном в разделе 4 договора № 102522 от 01.08.2005 г.

Расчетным периодом за услуги по передаче теплоэнергии является календарный месяц.

Оплата производится на основании выставленных платежных документов до 15-го числа месяца, следующего за расчетным, в размере 30% стоимости принятой в расчетом периоде тепловой энергии.       Окончательный расчет производится до 30-го числа месяца, следующего за расчетным.

Оплата производится на основании тарифов, установленных Региональным управлением по тарифам Саратовской области.

До утверждения тарифов на передачу тепловой энергии стороны руководствуются Распоряжением Регионального управления по тарифам Саратовской области от 06.06.2005 г. № 9-р1.

В подтверждение количества тепла, поставленного в адрес АТСЖ в декабре 2005 года истец представил расчеты, акты приемки выполненных работ, содержащие количество тепловой энергии по показаниям прибора.

В соответствии с условиями договора ОАО «Саратовэнерго» выставило в адрес АТСЖ счет-фактуру № 21-12-230044 от 31.12.2005 года по ТСЖ «Тархова» на сумму 121568,59 руб. и счет-фактуру № 21-12-23042 от 31.12.2005 г. по ТСЖ «Днепр-2004» на сумму 1833257,52 руб.

03 апреля 2006г. ОАО «Саратовэнерго» реорганизовано в форме выделения, в результате чего были зарегистрированы следующие юридические лица: ОАО «Саратовская территориальная генерирующая компания», ОАО «Саратовская распределительная компания», ОАО «Саратовская магистральная компания».

Согласно разделительному балансу, утвержденному собранием акционеров ОАО «Саратовэнерго», права и обязанности ОАО «Саратовэнерго» по взысканию с ТСЖ «Тархова» стоимости услуг по передаче тепловой энергии по в размере 55871,15  руб. и с ТСЖ «Днепр-2004» в размере 618308,88 руб. переданы в порядке п. 4 ст. 58 ГК РФ ОАО «Саратовская территориальная генерирующая компания» (ОАО «Саратовская ТГК», юридический адрес: г. Саратов, ул. Чернышевского,124). 01 июня 2007 г. ОАО «Саратовская ТГК» реорганизовано в форме присоединения к ОАО «Волжская территориальная генерирующая компания» (ОАО «Волжская ТГК», юридический адрес: 443100, г. Самара, ул. Маяковского, 15; почтовый адрес: 410028, г. Саратов, ул. Чернышевского,124). Согласно п.4.1. Договора о присоединении от 30.11.2006г. (утв. Протоколом внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Саратовская ТГК» № 2007-1 в-Сар от 30.11.2006г.) ОАО «Волжская ТГК» после завершения реорганизации становится правопреемником ОАО «Саратовская ТГК» по всем правам и обязанностям.            Таким образом, права и обязанности ОАО «Саратовская ТГК» по взысканию с АТСЖ за ТСЖ «Тархова»  и ТСЖ «Днепр-2004» стоимости услуг по передаче тепловой энергии за период с 01.12.2005г. по 31.12.2005г. переданы в порядке ч.2 ст. 58 Гражданского Кодекса РФ - ОАО «Волжская ТГК».

Учтя произведенные АТСЖ платежи, в том числе и по авизо, ссылаясь на наличие у АТСЖ задолженности по оплате, переданной в декабре 2005 года тепловой энергии, ОАО «Волжская ТГК» обратилось в суд с настоящим иском.

В соответствии с положениями статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 3.1 договора установлено, что определение количества принятой Абонентом тепловой энергии и теплоносителя осуществляется в порядке, определенном условиями договора № 2522 от 01.08.2005 года, заключенного между АТСЖ и ОАО «Саратовэнерго».

В силу положений пункта 5.2 раздела 5 «Порядок учета тепловой энергии и теплоносителя» договора № 2522 от 01.08.2005 года при отсутствии у абонента приборов учета количество принятой абонентом энергии и теплоносителя определяются Энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (приложение 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом, согласно «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя».

В силу положений пункта 1.4 данных правил, взаимные обязательства энергоснабжающей организации и потребителя по расчетам за тепловую энергию и теплоноситель, а также по соблюдению режимов отпуска и потребления тепловой энергии и теплоносителя определяются "Договором на отпуск и потребление тепловой энергии".

Материалами дела подтверждено и ответчиком не оспаривается, что объекты Абонента в спорный период не были оборудованы приборами учета потребления тепловой энергии.

При отсутствии приборов учета определение количества потребленной энергии осуществляется, как установлено пунктом 5.2 договора № 2522 от 01.08.2005 года и пунктом 3.1 договора № 102522 от 01.08.2005 года, расчетным путем.

Требования ОАО «Волжская ТГК», с учетом уменьшения суммы иска, основаны на определении количества переданной Абоненту тепловой энергии расчетным путем, как это предусмотрено пунктом 3.1 договора.

Пунктом 2.4.2 договора Абоненту предоставлено право в течение действия договора вносить предложения по изменению договорных величин и объемов передачи тепловой энергии после получения технических условий у Энергоснабжающей организации.

Доказательства соблюдения условий пункта 2.4.2 договора и обращения Абонента к Энергоснабжающей организации за получением новых технических условий с последующим обращением к Энергораспределительной организации с предложением по изменению договорных величин и объемов передачи тепловой энергии Абонентом не представлены.

По ходатайству ответчика судом была назначена комиссионная теплотехническая экспертиза.

Согласно экспертному заключению договорные нагрузки по теплу на отопление и горячее водоснабжение, расходы теплоносителя на ГВС необоснованно завышены. Фактическое количество поставленного АТСЖ по ТСЖ «Тархова» теплоносителя за период с 01.08.2005 года по 31.12.2005 года составляет7061,77 Гкал, что 1853,43 Гкал меньше предъявленного к оплате. В декабре 2005 года экспертами установлено, что фактически поставленное количество на 178,88 Гкал больше предъявленного к оплате.

Однако установленные экспертами обстоятельства, по мнению суда 1 интсанции, не могут служить доказательством нарушения Энергораспределительной организацией условий договора в части соблюдения порядка расчета количества переданной энергии, подлежащей оплате.

Договором не установлено, что величины потребленной тепловой энергии, рассчитанные в соответствии с пунктом 5.2. договора № 2522 от 01.08.2005 года на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (приложение 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом, согласно «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя», должны совпадать с реально потребленной абонентом тепловой энергией.

Ходатайство истца о назначении повторной теплотехнической