Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2009 по делу n А57-1656/09 . Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

==============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                            Дело № А57-1656/09 

08 октября  2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена сентября   06 октября 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 08 октября 2009 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего -  Тимаева Ф.И., судей – Жаткиной С.А, Шалкина В.Б.

при ведении протокола секретарем судебного заседания    Фроловой Е.К.

при участии в судебном заседании представителей сторон:

от Смирновой Е.А. – Терехов С.С., доверенность от 19.06.2009,

от Колесниченко Н.И. – Терехов С.С., доверенность от 19.06.2009

от  третьего лица – Гусев Е.А., доверенность от 03.07.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Колесниченко Константина Петровича на решение Арбитражного суда Саратовской области от 28 июля 2009 по делу № А57-1656/09, судья Кобозева Г.В.

по иску Колесниченко Нины Ивановны, г. Саратов; Смирновой Елены Андреевны, г. Саратов

к обществу с ограниченной ответственностью «Инвестиционная компания «Финансовый статус», г. Саратов

третье лицо: Колесниченко Константин Петрович, г. Саратов

о признании недействительным решений общего собрания участников общества

                                                          УСТАНОВИЛ:

Участники Общества с ограниченной ответственностью «ИК «Финансовый статус» (далее общество) Колесниченко Н.И. и Смирнова Е.А. обратились в Арбитражный суд Саратовской области с исковыми требованиями к ООО «ИК «Финансовый статус» о признании недействительными решений общего собрания участников общества, оформленных протоколом № 3 от 08.11.2007 г. по следующим вопросам: об увольнении Колесниченко Н.И. с должности директора ООО «ИК «Финансовый статус»; об избрании нового директора ООО «ИК «Финансовый статус».

В процессе рассмотрения дела истцы уточнили исковые требования и просили признать недействительными решений общего собрания участников общества, оформленных протоколом № 3 от 08.11.2007 г.: о признании недействительными решений общего собрания участников ООО «ИК «Финансовый статус» от 17.05.2007 г.; о внесение изменений в устав и учредительный договор ООО «ИК «Финансовый статус»; об увольнении Колесниченко Н.И. с должности директора ООО «ИК «Финансовый статус»; об избрании нового директора ООО «ИК «Финансовый статус».

В соответствии со ст. 49 АПК РФ уточнения исковых требований приняты судом первой инстанции.

ООО «ИК «Финансовый статус» признало исковые требования. В заявлении представителя ООО «ИК «Финансовый статус» о признании иска указывается на то, что оспариваемое собрание участников не созывалось, никто из участников общества о собрании не уведомлялся, самого собрания не было. В обществе отсутствуют документы, подтверждающие определение даты проведения собрания, утверждение повестки дня, уведомление о собрании участников общества, регистрации участников собрания.

В соответствии с частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции не принял признание иска, поскольку это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Определением от 23.03.2009 г. в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Колесниченко К.П.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 28.07.2009 года по делу № А57-1659/09 исковые требования Смирновой Е.А. удовлетворены. В удовлетворении иска Колесниченко Н.И. отказано.

Не согласившись с решением суда первой  инстанции, Колесниченко К.П. обратился  в апелляционный суд с жалобой.

Решение обжалуется в части удовлетворения иска Смирновой Е.А. о признании недействительным решения  общего собрания участников от 08.11.2007г.

В части отказа в иске Колесниченко Н.И. решение не обжалуется.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ в  отсутствии возражений лиц, участвующих в деле, решение суда первой инстанции проверяется только в обжалуемой части.

Представитель третьего лица в судебном заседании апелляционного суда поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель истцов в судебном заседании апелляционного суда  возражал против доводов апелляционной жалобы,  просил решение суда оставить без изменения.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, изучив и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции установила  следующее.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц участниками ООО «ИК «Финансовый статус» являются Смирнова Е.А. с размером доли в уставном капитале 265000 руб., Колесниченко К.П., с размером доли - 2750000 руб. и Колесниченко Н.И., с размером доли - 2985000 руб.

В дело истцами были представлены два  протокол № 3 от 08.11.2007 г. общего собрания участников ООО «ИК «Финансовый статус», Как следует из одного варианта протокола общего собрания согласно которому на собрании присутствовали все три участника общества. На повестке собрания было два вопроса: увольнение Колесниченко Н.И. с должности директора ООО «ИК «Финансовый статус»; избрание нового директора ООО «ИК «Финансовый статус». Участниками общества было единогласно принято решение об увольнении Колесниченко Н.И. с должности директора и избрании на эту должность Колесниченко К.П. На протоколе имеется подпись председателя собрания Колесниченко К.П. и секретаря собрания Колесниченко Н.И.

Представителями Колесниченко К.П. в материалы дела был представлен протокол № 3 от 08.11.2007 г. общего собрания участников ООО «ИК «Финансовый статус» в другой редакции. Повестка собрания состояла из четырёх вопросов: признание недействительными решений общего собрания участников ООО «ИК «Финансовый статус» от 17.05.2007 г.; внесение изменений в устав и учредительный договор ООО «ИК «Финансовый статус»; увольнение Колесниченко Н.И. с должности директора ООО «ИК «Финансовый статус»; избрание нового директора ООО «ИК «Финансовый статус». По всем вопросам Колесниченко К.П. и Колесниченко Н.И. голосовали единогласно. Подписями от имени Колесниченко К.П. и Колесниченко Н.И. заверены решения собрания по каждому вопросу и протокол в целом Колесниченко К.П. как председателем собрания, Колесниченко Н.И. как секретарём собрания. Кроме того, в протоколе имеются подписи третьего лица без указания на их принадлежность. В судебном заседании 17.07.2009 г. Смирнова Е.А. пояснила, что третья подпись в протоколе собрания участников общества принадлежит ей.  

Судебная коллегия считает, что решение в обжалуемой части подлежит отмене, в иске Смирновой Е.А. следует отказать по следующим основаниям.

Удовлетворяя иск Смирновой Е.А.., суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Смирнова Е.А. не участвовала в собрании, порядок созыва и проведения собрания от 08.11.2007г. был нарушен. При этом суд посчитал достоверными показания свидетеля Загородневой Л.Н., пояснившей, что в момент проведения собрания Смирновой Е.А. в офисе общества не было, и отверг показания свидетеля Волох А.Г., подтвердившего факт нахождения Смирновой Е.А. в офисе общества в момент проведения собрания.

Суд посчитал, что поскольку Волох А.Г. находится в служебной зависимости от Колесниченко К.П., его показания не могут быть приняты во внимание.

Судебная коллегия не может согласиться с оценкой суда первой инстанции  показаний свидетеля Загородневой Л.Н., так как последняя работает в должности заместителя директора общества, в котором директором является Колесниченко Н.И.. Соответственно Загороднева Л.Н. находится в служебной зависимости от Колесниченко Н.И..

Как  следует из материалов дела Колесниченко Н.И. и Колесниченко К.П. являлись ранее супругами, между ними существует конфликт. Смирнова Е.А. является дочерью Колесниченко Н.И.. При указных обстоятельствах не могут быть приняты во внимание и показания свидетеля Загородневой Л.Н.

Ссылка суда первой инстанции на постановление о прекращении уголовного дела № 20703 от 28.10.2008 г. в подтверждение того, что Смирнова Е.А. не участвовала в собрании от 08.11.2007г. также не принимается.

В соответствии с нормами ст. 69 АПК РФ постановление о прекращении производства по уголовному делу не относится к актам обязательным для арбитражного суда по вопросам имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом.

Колесниченко К.П. в процессе рассмотрения дела в суде первой инстанции и при рассмотрении апелляционной жалобы утверждал, что Смирнова Е.А. присутствовала на собрании 08.11.2007г. и принимала участие в голосовании.

В материалах дела имеется два протокола собрания участников общества от 08.11.2007г. В протоколе с повесткой дня из двух вопросов указано, что на собрании присутствовали все участники общества, в том числе и Смирнова Е.А.. Указанный протокол подписан Колесниченко К.П., как председателем собрания и Колесниченко  Н.И. как  секретарем собрания.

В протоколе  собрания от 08.11.2007г. с повесткой дня из четырёх вопросов под каждым решением по вопросам повестки дня стоят три подписи участников общества, голосовавших за принятие положительного решения по каждому вопросу повестки дня. Судом установлено и не оспаривается сторонами, что подписи в протоколе принадлежат Колесниченко К.П., Колесниченко Н.И., Смирновой Е.А. При этом как следует из текстов двух протоколов, протокол, содержащий два вопроса повестки дня собрания является сокращенным вариантом протокола, содержащего четыре вопроса повестки. Третий и четвертый вопросы повестки дня расширенного варианта протокола соответствуют вопросам повестки дня сокращенного варианта протокола.

При указанных обстоятельствах судебная коллегия находит вывод суда первой инстанции  о том, что Смирнова Е.А. не участвовала в собрании от 08.11.2007г. не соответствующим доказательствам, имеющимся в деле.

В соответствии с п.1 ст. 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» право на обжалование решения общего собрания принадлежит участнику общества, который не принимал участие в голосовании или голосовал против оспариваемого решения.

Поскольку Смирнова Е.А. принимала участие в собрании от 08.11.2007г. и голосовала за принятые решения, у неё отсутствует право на обжалование решений, принятых общим собранием участников 08.11.2007г.

При указанных обстоятельствах не могут быть приняты во внимание доводы на нарушении порядка созыва и проведения собрания.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

                                                       ПОСТАНОВИЛ:

Решение  Арбитражного суда Саратовской области от 28.07.2009 года по делу № А57-1659/09  в части  о признания недействительным решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Инвестиционная компания «Финансовый статус», оформленные протоколом № 3 от 08.11.2007 г. по вопросам: о признании недействительными решений общего собрания участников ООО «ИК «Финансовый статус» от 17.05.2007 г.; о внесение изменений в устав и учредительный договор ООО «ИК «Финансовый статус»; об увольнении Колесниченко Н.И. с должности директора ООО «ИК «Финансовый статус»; об избрании нового директора ООО «ИК «Финансовый статус» отменить.

В иске  в данной части отказать.

В остальной части решение оставить без изменения.                   

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через суд, принявший решение.

Председательствующий                                                                 Ф.И. Тимаев

Судьи                                                                                                  С.А. Жаткина                                                                                                                 

                                                                                                             В.Б. Шалкин