Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2010 по делу n А57-963/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                             Дело № А57-963/2009

23 апреля 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 апреля 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего судьи Тимаева Ф.И.,

судей Бирченко А.Н., Шалкина В.Б.,

при ведении  протокола  судебного заседания секретарем судебного заседания Евсигнеевой С.В.,

при участии в судебном заседании:

от ОАО «НВКбанк» - Осередчук О.Е., доверенность от 30.12.2009 г., Зайнутдинов Т.М., доверенность от 21.04.2010 г.,

от ОАО «Промсвязьбанк» - Чукаева Е.П., доверенность от 28.12.2009 г.,

от ОАО «Банк ЗЕНИТ» - Пономарева Л.Ю., доверенность от 13.10.2009 г.,

от ОАО «Балтийский Банк» - Иванов А.Б., доверенность № 2 от 11.01.2010 г., Россошанская О.В., доверенность 78 ВЛ335318 от 23.12.2009 г.,

от ООО «Торговый дом «ЛИА-Лев» - не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Банк ЗЕНИТ», открытого акционерного общества «Балтийский Банк»,  открытого акционерного общества «Промсвязьбанк»

на определение Арбитражного суда Саратовской области от «24» апреля 2009 года по делу  № А57-963/2009-8 (судья Чирков О.Г.) о  включении требований кредитора открытого акционерного общества «НВКбанк»  в реестр требований  кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «ЛИА-Лев»

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «НВКбанк» (далее – ОАО «НВКбанк») обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «ЛИА-Лев» (далее – ООО «ТД «ЛИА-Лев», должник) задолженности в сумме 403530917,48 руб., для удовлетворения в третью очередь в соответствии со статьей 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Определением Арбитражного суда Саратовской  области  от 24.04.2009  по делу № А57-963/2009-8 требования ОАО «НВКбанк» включены в реестр требований кредиторов должника.

Не согласившись с принятым определением, ОАО «Промсвязьбанк», ОАО «банк Зенит», ОАО «Балтийский банк» обратились с  апелляционными  жалобами, в которых  просят определение Арбитражного суда Саратовской области от 24 апреля 2009 года по делу № А57-963/2009 отменить и принять по делу новый судебный акт, которым ОАО «НВКбанк» во включении его требований в реестр требований должника отказать.

Заявители апелляционных жалоб считают оспариваемое определение незаконным и необоснованным, и несоответствующим фактическим обстоятельствам дела по основаниям, изложенным в апелляционных жалобах.        

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам  статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями,  предусмотренными  Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»  (далее - Закон о банкротстве).

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб,  арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Саратовской области от 30 декабря 2008 года по делу № А57-963/2009 в отношении должника введена процедура несостоятельности (банкротства) - наблюдение.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 12.02.2009 года по делу № А57-963/2009 временным управляющим ООО «ТД «ЛИА-Лев» назначен Баскаков Дмитрий Анатольевич.

Сообщение о введении процедуры банкротства – наблюдения опубликовано в газете «КоммерсантЪ» 07.03.2009 года.

В Арбитражный суд Саратовской области поступило требование кредитора — ОАО «НВКбанк» о включении в реестр требований кредиторов должника ООО «ТД «ЛИА-Лев» задолженности в сумме 403530917 руб. 48 коп., для удовлетворения в третью очередь в соответствии со статьей 71 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве) № 127-ФЗ от 26.10.2002 года.

Требование ОАО «НВКбанк» основано на неисполнении должником:

1. обязательств по договору поручительства № 135/61 П-1 от 03.06.2008 г. (в редакции дополнительного соглашения от 03.06.2008 г.), заключенному между ОАО «НВКбанк»   и   ООО   «ТД   «ЛИА-Лев»,   в   соответствии   с   условиями   которого

000      «Торговый дом «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 135/61 от 03.06.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Фобос».

2.   обязательств по договору поручительства № 74/61 П-1 от 27.03.2006 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Торговый дом «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «Торговый дом «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 74/61 от 27.03.2006 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Фобос».

3.      обязательств по договору поручительства № 60/61 П-1 от 28.03.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 60/61 от 28.03.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Фобос».

4.      обязательств по договору поручительства № 176/61 П-1 от 10.07.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 176/61 от 10.07.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Сокол».

5.      обязательств по договору поручительства № 134/61 П-1 от 03.06.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 134/61 от 03.06.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Сокол».

6.      обязательств по договору поручительства № 67/61 П-1 от 01.04.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 67/61 от 01.04.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Интерра».

7. обязательств по договору поручительства № 179/61 П-1 от 10.07.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 179/61 от 10.07.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Интерра».

8.      обязательств по договору поручительства № 208/61 П-1 от 04.08.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 208/61 от 04.08.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Виктория».

9.      обязательств по договору поручительства № 75/61 П-1 от 10.04.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 75/61    от 10.04.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Комплекс».

10.     обязательств по договору поручительства № 146/61 П-1 от 10.06.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 146/61 от 10.06.2008 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Комплекс».

11.     обязательств по договору поручительства № 33/61 П-1 от 14.02.2007 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев», в соответствии с условиями которого ООО «ТД «ЛИА-Лев» является поручителем по кредитному договору № 33/61 от 14.02.2007 г., заключенному между ОАО «НВКбанк» и ООО «Прогресс».

Суд первой инстанции включил в реестр требований кредиторов должника заявленную ОАО «НВКбанк» сумму.

В соответствии со ст. 361, 363 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. При неисполнении или ненадлежащим исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В обоснование заявленных требований ОАО «НВКбанк» представило расчет размера требований, кредитные договоры, договоры поручительства, выписки со счетов ОАО «НВКбанк», мемориальные ордера.

Указанные документы подтверждают те факты, что кредиты были выданы ОАО «НВКбанк» заемщикам – ООО «Фобос», ООО «Прогресс», ООО «Сокол», ООО «Комплекс», ООО «Виктория», ООО «Интерра», данные кредиты не были возвращены в срок.

Следовательно, у ООО «ТД «ЛИА-Лев» возникла обязанность по погашению кредитных обязательств заемщиков, как у поручителя по кредитным договорам.

ОАО «НВКбанк» в материалы дела представило заключение бухгалтерской экспертизы № 125 от 28.09.2009 г. Указанное заключение приобщено к материалам дела.

Согласно заключению эксперта № 125 от 28 сентября 2009 г. размер задолженности ООО «ТД «ЛИА-Лев» перед ОАО «НВКбанк» на 30.12.2008 г. составляет 403530917 руб. 45 коп.

Согласно письму отдела по производству судебно-экономических экспертиз  Экспертно-криминалистического центра Главного управления внутренних дел по Саратовской области № 1з/1-128 от 22.04.2010 г. в последнем абзаце на листе 17 экспертного заключения № 125 от 28.09.2009 г. допущена опечатка, а именно: вместо ошибочно указанного счета № 47427810900000093412 должен быть указан счет № 47427810900000005099. Однако неверное указание номера счета не повлияло на выводы эксперта, так как при проведении экспертизы были использованы данные по счету №  47427810900000005099.

Из материалов дела и заключения экспертизы следует, что задолженность рассчитывалась по обязательствам, срок исполнения которых уже наступил, и по процентам, обязанность по оплате которых также наступила.

Таким образом, ОАО «НВКбанк» необоснованно заявил требования к должнику в размере 3 коп.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции от 24 апреля 2009 года подлежит изменению, требования ОАО «НВКбанк» подлежат включению в реестр требований кредиторов должника ООО «ТД «ЛИА-Лев» в сумме 403530917 руб. 45 коп. для удовлетворения в третью очередь.

С целью проверки доводов апелляционных жалоб о том, что даты фактического подписания договоров поручительства не соответствуют датам, указанным в договорах, а также учитывая ходатайства о назначении технической экспертизы ОАО Банк ЗЕНИТ и ОАО «Балтийский Банк» суд апелляционной определением от 13.07.2009 г. назначил техническую экспертизу.

Из заключения эксперта № 37/04-3 от 12.03.2010 г. следует, что невозможно определить соответствует ли фактическая дата подписания документов и проставления печатей ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев» дате указанной на договорах поручительства.

Следовательно, указанные доводы апелляционных жалоб не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Довод ОАО «Балтийский Банк» о том, что договор поручительства № 135/61П-1 от 03.06.2008 г. прекратил свое действие, судебной коллегией отклоняется по следующим основаниям.

Дополнительным соглашением № 1 от 06.10.2008 г. к договору поручительства  № 135/61П-1 от 03.06.2008 г. (т. 7 л.д. 11) ОАО «НВКбанк» и ООО «ТД «ЛИА-Лев» согласовали новые сроки погашения кредита.

Довод ОАО «Балтийский Банк» о том, что процентная ставка по кредитному договору № 146/61 от 10.06.2008 г. и по договору поручительства № 146/61П-1 от 10.06.2008 г. не совпадает и ОАО «НВКбанк» рассчитал размер задолженности, исходя из ставки 32,25%, судом апелляционной инстанции отклоняется.

10.06.2008 г. между ООО «Комплекс» и ОАО «НВКбанк» был заключен договор № 146/61 о предоставлении кредита в форме кредитной линии. В соответствии с п. 2.1 указанного договора проценты за пользование кредитом составляют 11,6% годовых, а при просроченной задолженности 32,25%.

06.10.2008 г. между ООО «Комплекс» и ОАО «НВКбанк» было заключено дополнительное соглашение об изменении срока возврата кредита на 08.12.2008 г.

10.06.2008 г. был заключен договор поручительства № 146/61П-1, в котором по условиям кредитного договора, заемщик уплачивает проценты в размере 11,6%, при просроченной задолженности – 30,25%.

Доказательств того, что процентная ставка на протяжении всего действия договора поручительства изменялась, в материалах дела отсутствуют.

Как следует из представленного ОАО «НВКбанк» расчета просроченной задолженности по кредитному договору № 146/61, расчет произведен  с учетом процентной ставки 11,6% годовых (т. 6 л.д. 46-48).

Таким образом, расхождение в размере процентной ставки по просроченной задолженности между условиями кредитного договора и договором поручительства не влечет прекращение договора поручительства № 146/61П-1.

При указанных обстоятельствах, обжалуемое определение подлежит изменению.

Доводы апелляционных жалоб несостоятельны, не принимаются судом и не подлежат удовлетворению.

Судебные расходы подлежат распределению в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Государственное учреждение Чувашская лаборатория судебной экспертизы Министерства Юстиции Российской Федерации на проведение технической экспертизы по настоящему делу выставило счет-фактуру № 37043 от 31 августа 2009 г. на сумму 289320 руб.

ОАО «Балтийский Банк» платежным поручением № 1 от 09.07.2009 г. (т. 6 л.д. 61) перечислило на депозитный счет Двенадцатого арбитражного апелляционного суда 84952 руб. за проведение технической экспертизы.

ОАО «Банк Зенит» платежным поручением № 411 от 09.07.2009