Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2010 по делу n А12-6241/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                             Дело № А12-6241/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 13.10.2010

Полный текст постановления изготовлен  18.10.2010

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Бирченко А.Н.,

судей Антоновой О.И., Шалкина В.Б.,

при  ведении  протокола  судебного  заседания  секретарем судебного заседания  Фроловой Е.К., 

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего  - Дериглазов Д.А., доверенность от 15.09.2010,

лица, участвующие в деле о банкротстве, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «МВК-Альянс» Колесника А.А. на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 16 июля 2010 года по делу №А12-6241/2009 (судья Гладышева О.С.),

по заявлению Закрытого акционерного общества «Современные технологии бизнеса и инвестиций» (далее ЗАО «СОТБИ») о признании несостоятельным (банкротом) ООО «МВК-Альянс»,

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий ООО «МВК-Альянс» Колесник А.А. обратился в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о привлечении солидарно к субсидиарной ответственности по долгам ООО «МВК-Альянс» бывшего директора ООО «МВК-Альянс» Островского Павла Николаевича, ООО «Управляющая компания «Мир техники», Недодаева Сергея Александровича, чьими действиями была вызвана несостоятельность ООО «МВК-Альянс» и  о взыскании с ответчиков 329 584 756 руб. 86 коп. в пользу ООО «МВК-Альянс».

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 16 июля 2010 года по делу №А12-6241/2009  в привлечении солидарно к субсидиарной ответственности по долгам ООО «МВК-Альянс» бывшего директора ООО «МВК-Альянс» Островского Павла Николаевича, ООО «Управляющая компания «Мир техники», Недодаева Сергея Александровича и  о взыскании с ответчиков 329 584 756 руб. 86 коп. в пользу ООО «МВК-Альянс»  отказано.

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий ООО «МВК-Альянс» Колесник А.А. обратился с  апелляционной  жалобой, в которой  просит отменить принятое по делу определение Арбитражного суда Волгоградской области от 16 июля 2010 года по делу №А12-6241/2009.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что директором ООО «МВК-Альянс» Островским П.Н. в преддверии банкротства предприятия были совершены действия, послужившие уменьшению конкурсной массы, за счет которой осуществляется удовлетворение имущественных требований кредиторов.

 Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам  статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями,  предусмотренными Федеральным законом  «О несостоятельности (банкротстве)»  (далее – Закон о банкротстве).        

Представитель  конкурсного управляющего изложил доводы апелляционной жалобы, считает определение  суда  незаконным и необоснованным.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

В силу части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи  и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Проверив законность вынесенного судебного акта, заслушав представителей лиц, участвующих в деле о несостоятельности (банкротстве), изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены принятого судебного акта.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Волгоградской области от 03.12.2009 по делу № А12-6241/2009 ООО «МВК-Альянс» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Определением Арбитражного суда Волгоградской области  от 11.01.2010 по делу № А12-6241/2009  конкурсным управляющим утвержден  Колесник Андрей Андреевич.

Конкурсный управляющий ООО «МВК-Альянс» Колесник А.А. обратился в суд с заявлением о привлечении контролирующих лиц должника к ответственности, в котором просит привлечь солидарно к субсидиарной ответственности по долгам ООО «МВК-Альянс» бывшего директора ООО «МВК-Альянс» Островского Павла Николаевича, ООО «Управляющая компания «Мир техники», Недодаева Сергея Александровича, чьими действиями была вызвана несостоятельность ООО «МВК-Альянс» и о взыскании с ответчиков 329 584 756,86 рублей в пользу ООО «МВК-Альянс».

Пунктом 5 статьи  129 Закона о банкротстве установлено право конкурсного управляющего при наличии оснований, установленных федеральным законом, на подачу требований к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

В соответствии с пунктом 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 27.04.2010г. № 137, « О некеоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 №73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», если обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения соответствующих лиц к субсидиарной ответственности, имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» № 127 ФЗ в редакции, существовавшей до 30.12.2008г. (далее ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий указывает, что директором ООО «МВК-Альянс» Островским П.Н. в преддверии банкротства предприятия были совершены действия, послужившие уменьшению конкурсной массы, за счет которой осуществляется удовлетворение имущественных требований кредиторов, что вытекает из следующих обстоятельств.

ООО «МВК-Альянс» является единственным акционером ОАО «Волгоградский моторостроительный завод» и владеет 262 438 обыкновенных акций, номинальной стоимостью 262 438 000 руб. или 100% уставного капитала эмитента.

Решением единственного акционера ОАО «Волгоградский моторостроительный завод» № 10/08 от 03.03.2008 была совершена односторонняя сделка по передаче в качестве вклада в уставный капитал вновь созданного ООО «Волга Риэлти» 93% недвижимого имущества ОАО «Волгоградский моторостроительный завод», а именно: здание корпуса тяжелых двигателей с пристройками площадью 80 415,5 кв.м., здание корпуса вспомогательных цехов с пристройками площадью 57 982,7 кв.м., часть административного здания площадью 11 980,2 кв.м.

Оценочная стоимость указанных объектов согласно отчету № 122/08 от 29.02.2008 составляет 514 000 000 рубля (331 360 000+131 540 000+51 100 000 рублей соответственно).

По мнению конкурсного управляющего, оценочная стоимость акций ОАО «Волгоградский моторостроительный завод», полностью принадлежащих ООО «МВК-Альянс» в результате данной односторонней сделки снизилась на 514 000 000 рублей. Имущественный комплекс, принадлежащий ОАО «Волгоградский моторостроительный завод» и составляющий основной актив ООО «МВК-Альянс» был выведен через ряд аффилированных компаний с целью создания ситуации, при которой, возврат недвижимого имущества в конкурсную массу ОАО «ВгМЗ» станет невозможным. ОАО «Волгоградский моторостроительный завод» признано несостоятельным (банкротом).

В соответствии с пунктом  2 статьи 129 Закона о банкротстве была проведена оценка рыночной стоимости обыкновенных бездокументарных именных акций ОАО «Волгоградский моторостроительный завод», которые являются единственным активом ООО «МВК-Альянс». Согласно отчету об оценке № 131-05-10 по состоянию на 05.05.2010 рыночная стоимость составила 104 195 рублей.

Директор ООО «МВК-Альянс» Островский П.Н. должен был сам обратиться в суд с заявлением о признании ООО «МВК-Альянс» банкротом с момента наступления условий, установленных пунктом 9 Закона о банкротстве. Однако обязанность не была исполнена, в связи с чем, и на основании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель ООО «MВK-Альянс» Островский П.Н. должен быть привлечен к субсидиарной ответственности по долгам ООО «МВК-Альянс», а на основании пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве ООО «Управляющая компания «Мир техники» и Недодаев С.А., которые в соответствии с Уставом являлись участниками общества и владели 1% и 99% уставного капитала с 18.04.2006 по 02.04. 2008

Кроме того, согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве, руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанности по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.

В соответствии с пунктом 3 статьи 9 названного Закона заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В силу пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Законом возложена обязанность по принятию решений о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 настоящего Закона.

Из приведенных норм права следует, что возможность привлечения лиц, перечисленных в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, к субсидиарной ответственности возникает при наличии одновременного ряда указанных в законе условий: возникновения одного из перечисленных в пункте 1 статьи 9 названного Закона о банкротстве обстоятельств и установление даты возникновения обстоятельства; неподачи каким-либо из указанных выше лиц заявления и банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства; возникновение обязательств должника, по которым привлекаются к субсидиарной ответственности лицо (лица) перечисленные в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 этого же Закона.

В соответствии с пунктом 4 статьи  10 Закона о банкротстве, в случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», если несостоятельность (банкротство) общества вызвана по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Размер ответственности лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности в соответствии с пунктом  5 статьи 129 Закона о банкротстве, определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации-должника.

Конкурсный управляющий в суде первой инстанции указал, что по состоянию на дату закрытия реестра требований кредиторов задолженность предприятия составляет 293 386 453 руб. 29 коп. основной долг, 36 302 498 руб. 57 коп. - %,. Однако имущества, за счет которого возможно произвести удовлетворение требований кредиторов и уполномоченных органов в полном размере у предприятия не имеется, поскольку оно было передано генеральным директором ООО «МВК-Альянс» решением №10/08 от 03.03.2008г. Рыночная стоимость имущества ООО «МВК-Альянс» составляет 104 195 рублей, размер ответственности составляет 329 584 756,86 рублей из расчета 329 688 951,86 - 104 195,00.

Однако, как правомерно установлено судом первой инстанции 30.04.2010 решением Дзержинского районного суда г. Волгограда (оставленным без изменения постановлением кассационной инстанции от 30.06.2010) по делу № 2-2551/10 учредительный договор от 12.03.2008 года ООО «Волга-Риэлти», заключенный между ОАО «Волгоградский моторостроительный завод» и Розановым Д.А. в части передачи ОАО «Волгоградский моторостроительный завод» в уставный капитал ООО «Волга-Риэлти» недвижимого имущества признан недействительным. ООО «Волга-Риэлти» было обязано возвратить ОАО «Волгоградский моторостроительный завод» объекты недвижимости в виде части здания общей площадью 11 980,2 м2, здания корпуса вспомогательных цехов с пристройками общей площадью 57 982,7 м2, здания корпуса тяжелых двигателей с пристройками общей площадью 80 415,5 м2.

В судебном заседании при рассмотрении апелляционной жалобы  представитель конкурсного управляющего  пояснил, что  в настоящее время   решение  суда Дзержинского района г. Волгограда то 30.04.2010 по делу № 2-2551/10 исполнено,  имущество возвращено ОАО «Волгоградский моторостроительный завод».

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что имеются основания полагать, что рыночная стоимость акций изменится в сторону увеличения, реализация имущества может повлечь удовлетворение требований кредиторов ООО «МВК-Альянс», вывод конкурсного управляющего о том, что имущество ОАО «Волгоградский моторостроительный завод» составляет основной актив ООО «МВК-Альянс» необоснован, поскольку основной актив ООО «МВК-Альянс» составляют акции ОАО «Волгоградский моторостроительный