Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2013 по делу n А57-22402/12. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А57-22402/12

01 июля 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена «25» июня 2013 года

Полный текст постановления изготовлен         «01» июля 2013 года                 

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Антоновой О.И., судей О.А. Дубровиной, О.В. Лыткиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зенковой А.О.

при участии в судебном заседании: от Закрытого акционерного общества «Теплогазинжиниринг» – Симонов Артём Сергеевич, по доверенности от 28.03.2013 года, №14.

от Общества с ограниченной ответственностью «Пересвет-Регион-Саратов» – Иванов Владислав Александрович, по доверенности от 15.08.2012 года, №7.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества «Теплогазинжиниринг»

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 04 марта 2013 года по делу № А57-22402/2012, судья Никульникова О.В.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Пересвет-Регион-Саратов», г. Саратов (ИНН: 6454082936, ОГРН: 1066454050398),

к Закрытому акционерному обществу «Теплогазинжиниринг», г. Саратов (ИНН: 6455038070, ОГРН: 1046405508588),

об обязании передать исполнительную документацию,

о взыскании неустойки в размере 1 998 058 руб.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области обратилось общество с ограниченной ответственностью (далее по тексту ООО) «Пересвет-Регион-Саратов» с иском, уточненным в порядке ст. 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к закрытому акционерному обществу (далее по тексту ЗАО) «Теплогазинжиниринг», г. Саратов об обязании передать в течение 10 дней с момента вступления в законную силу решения:

- исполнительную документацию на шесть единиц водогрейного котла <<Vitomax-200-7800>>, теплопроизводительность 7.8 МВт, рабочее давление до 6 бар., на шесть единиц арматурного штока и шесть единиц горелки блочной газовой модулируемой ЕК DUO 3/1000 G-E, а именно: сертификаты, разрешения на применение, паспорта и инструкции по монтажу и эксплуатации (на русском языке);

-      исполнительную документацию на выполненные по договору № С-СК-1 от 16 мая 2007 года работы, а именно: комплект рабочих чертежей на строительство объекта с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам или внесенным в них изменениями, сделанными лицами, ответственными за производство работ; сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие качество материалов, конструкций и деталей, примененных при производстве работ; акты об освидетельствовании скрытых работ и акты о промежуточной приемке отдельных ответственных конструкций, акты об испытаниях объекта, журналы производства работ.

Кроме того просит взыскать неустойку за нарушение сроков исполнения обязательства в сумме 1998058 рублей.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 4 марта 2013 года исковые требования удовлетворены в части передачи исполнительной документации, в остальной части в иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «Теплогазинжиниринг» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части удовлетворенных требований ООО «Пересвет-Регион-Саратов».

В отсутствии возражений со стороны лиц, участвующих в деле обжалуемый судебный акт пересматривается в части по правилам части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела, 16 мая 2007 года между ООО «Пересвет-Регион-Саратов» (Заказчик) и ЗАО «Теплогазинжиниринг» (Подрядчик) был заключен договор № С-СК-1 с дополнительным соглашением № 3.

В соответствии с положениями договора и дополнительного соглашения № 3 ЗАО «Теплогазинжиниринг» принимает на себя обязательства по выполнению работ и оказанию услуг, связанных с реализацией проекта, в том числе: работы по строительству объекта - газовой котельной со всеми относящимися к ней оборудованием,   инвентарем,   инструментом,   для   обеспечения   теплоэнергией Микрорайона 1 Новосоколовогорского жилого района г. Саратова и вводу объекта в эксплуатацию на условиях и в порядке, указанных в дополнительном соглашении № 3 к настоящему договору.

В соответствии с пунктами 2.1. и 2.2. дополнительного соглашения № 3 от 16 мая 2007 года к данному договору, Заказчик поручает Подрядчику выполнение Подрядных работ по строительству Объекта, а Подрядчик обязуется выполнить Подрядные работы в объеме и на условиях согласно Соглашению и Технической документации в сроки, указанные в Соглашении и приложениях к нему, а именно Подрядчик обязуется выполнить на свой риск, своими силами и техническими средствами, а также силами и техническими средствами привлеченных им Субподрядчиков Работы (включая все необходимые земляные работы и работы по устройству внутренних инженерных сетей) по строительству Объекта до полной готовности.

Материально-техническое обеспечение выполнения Подрядных работ (обеспечение строительства) возлагается па Подрядчика.

В соответствии со статьей 1 дополнительного соглашения № 3 подрядные работы/работы - работы, которые должен выполнить Подрядчик и соответствии с Технической документацией и условиями Соглашения, включающие в себя подготовку Строительной площадки, земляные, строительные, монтажные, отделочные и пусконаладочные работы с оснащением Объекта инженерными системами и технологическим оборудованием, прокладку временных коммуникаций, поставку необходимых материалов и оборудования, сдачу Объекта Заказчику в соответствии с Законодательством и Соглашением и иные работы, обязательные для выполнения Соглашения. Подрядные работы включают в себя полный комплекс работ по строительству Объекта до полной готовности и вводу Объекта в эксплуатацию (лист 3 соглашения).

В соответствии с пунктом 3.1 дополнительного соглашения № 3, цена работ указана в Расчете/Разбивке цен (Приложение № 7а к Соглашению) и составляет в общей сумме 95608000 руб. Согласно указанному приложению № 7а в общую стоимость работ входит поставка 6 котлоагрегатов «Vitomax-200-7800» в составе: 6 котлов водогрейных «Vitomax-200-7800» и 6 газовых горелок, стоимость которых составляет предварительно 39103000 рублей.

В приложении № 1 к соглашению № 3 стороны согласовали график выполнения работ, который включает в себя 6 этапов с указанием видов работ, периода продолжительности каждого этапа, выраженного в календарных днях, и событие, с наступлением которого следует связывать начало каждого последующего этапа производства работ.

Согласно этапу 3 графика выполнения работ, подрядчик был обязан закупить и поставить котельное оборудование в течение 125 календарных дней с момента получения аванса, предусмотренного п. 4.2 соглашения.

В последующем стороны неоднократно дополнительными соглашениями вносили изменения в положения договора № С-СК-1 от 16.05.2007 г., изменяя цену работ и услуг в сторону уменьшения в связи с постепенным исключением из определенного первоначально общего объема работ отдельных видов.

Так 24 сентября 2007 г. стороны подписали дополнительное соглашение № 6 к договору № С-СК-1 от 16.05.2007 г., которым изменили цену работ и услуг, снизив до 59895000 руб., и изложили приложения 7а (предварительный расчет/разбивка цен) и приложение 10 (график финансирования) в новой редакции. Согласно новой редакции расчета/разбивки цен снижение стоимости работ и услуг произошло за счет исключения из перечня наименования работ позиции по 6 единицам котлоагрегата «Vitomax-200-7800» с комплектующим оборудованием.

1 ноября 2007 г. стороны подписали дополнительное соглашение № 7 к договору № С-СК-1 от 16.05.2007 г. о внесении изменений в график финансирования об оплате 16000000 руб. в срок до 12 декабря 2007 г. с подтверждением соблюдения сроков выполнения работ в соответствии с утвержденным графиком.

26 декабря 2007 г. стороны подписали дополнительное соглашение № 8 к договору № С-СК-1 от 16.05.2007 г. об уменьшении общей цены работ и услуг до 58090000 руб. в связи с исключением из общего объема работ по договору следующих видов работ: «вертикальная планировка земельного участка под котельную», «устройство временного дорожного полотна до котельной», «прохождение экспертизы промышленной безопасности».

В результате вносимых сторонами изменений итоговая редакция наименования работ, подлежащих выполнению подрядчиком в рамках договора № С-СК-1 от 16.05.2007 г. соответствует приложению №1 к дополнительному соглашению № 8 от 26.12.2007 г. В числе видов работ, которые формируют цену договора, отсутствуют закупка и поставка котельного оборудования.

24 сентября 2007 года между ООО «Пересвет-Регион-Саратов» (Принципал) и ЗАО «Теплогазинжиниринг» (Агент) был заключен договор № С-СК-2, в соответствии с пунктом 1.1. которого Принципал поручает, а Агент принимает на себя обязательство от своего имени, но за счет Принципала осуществить поиск юридических и физических лиц, осуществляющих продажу оборудования для газовой котельной в соответствии с Перечнем (Приложение № 1 к настоящему договору) и обеспечить приобретение указанного оборудования, а именно: водогрейного котла «Vitomax-200-7800», арматурного штока и газовой горелки ЕК DUO 3/1000 G-E в количестве 6 единиц. Стоимость оборудования не должна превышать 41304189 руб.

Согласно пункту 5.2 договора приобретение и доставка оборудования по адресу, указанному принципалом, должны быть осуществлены в течение 190 календарных дней с момента поступления денежных средств на расчетный счет агента, перечисленных принципалом в соответствии с условиями п. 3.2.1 договора (40% от стоимости оборудования и услуг агента в течение 7 банковских дней с момента получения отчета об оборудовании, которое предлагается).

30 октября 2007 года ЗАО «Теплогазинжиниринг» в отчете агента уведомил ООО «Пересвет-Регион-Саратов» о том, что оборудование для газовой котельной найдено.

5 февраля 2008 г. между принципалом и агентом подписан отчет, согласно которому ЗАО «Теплогазинжиниринг» заявило о готовности оборудования к отгрузке со склада продавца.

ООО «Пересвет-Регион-Саратов» перечислило на расчетный счет ЗАО «Теплогазинжиниринг» аванс в общей сумме 16562875 руб. 60 коп.

12 мая 2008 г. между ООО «Пересвет-Регион-Саратов» и ЗАО «Теплогазинжиниринг» подписано дополнительное соглашение № 1 к договору № С-СК-2 от 24.09.2007 г., в котором стороны внесли изменение в пункт 5.2 договора, касающийся срока поставки оборудования, изложив его в следующей редакции: «обеспечение приобретения оборудования и доставку его по адресу, указанному принципалом – в срок до 06 апреля 2012».

Окончательный расчет по агентскому договору был произведен 27 мая 2008 года платежным поручением № 126 на сумму 24844313 руб. 40 коп.

Руководствуясь положением статьи 1 Дополнительного соглашения № 3 от 16.05.2007, а также пунктом 14.5 истец обратился в суд с требованием о передаче последнему исполнительной документации, поименованной в иске.

Рассматривая исковые требования об обязании ответчика в течение 10 дней с момента вступления в законную силу решения по настоящему делу передать обществу с ограниченной ответственностью «Пересвет-Регион-Саратов» исполнительную документацию на шесть единиц водогрейного котла «Vitomax-200-7800» и исполнительную документацию на выполненные по договору № С-СК-1 от 16 мая 2007 года работы, арбитражный суд первой инстанции исходил из отсутствия в материалах дела доказательств передачи ответчиком документации на поставленное котельное оборудование.

Судебная коллегия соглашается с судом первой       инстанции в части наличия обязанности ответчика передать документацию на котельное оборудование.

24 сентября 2007 года между ООО «Пересвет-Регион-Саратов» (Принципал) и ЗАО «Теплогазинжиниринг» (Агент) был заключен договор № С-СК-2, в соответствии с пунктом 1.1. которого Принципал поручает, а Агент принимает на себя обязательство от своего имени, но за счет Принципала осуществить поиск юридических и физических лиц, осуществляющих продажу оборудования для газовой котельной в соответствии с Перечнем (Приложение № 1 к настоящему договору) и обеспечить приобретение указанного оборудования, а именно: водогрейного котла «Vitomax-200-7800», арматурного штока и газовой горелки ЕК DUO 3/1000 G-E в количестве 6 единиц.

Поручение, указанное в п.1.1 договора считается выполненным Агентом после доставки оборудования по адресу: г.Саратов, пос.Новосоколовогорский, 1-й Микрорайон (квартальная котельная).

ООО «Пересвет-Регион-Саратов» перечислило на расчетный счет ЗАО «Теплогазинжиниринг» аванс в общей сумме 16562875 руб. 60 коп

30 октября 2007 года ЗАО «Теплогазинжиниринг» в отчете агента уведомил ООО «Пересвет-Регион-Саратов» о том, что оборудование для газовой котельной найдено.

5 февраля 2008 г. между принципалом и агентом подписан отчет, согласно которому ЗАО «Теплогазинжиниринг» заявило о готовности оборудования к отгрузке со склада продавца.

12 мая 2008 г. между ООО «Пересвет-Регион-Саратов» и ЗАО «Теплогазинжиниринг» подписано дополнительное соглашение № 1 к договору № С-СК-2 от 24.09.2007 г., в котором стороны внесли изменение в пункт 5.2 договора, касающийся срока поставки оборудования, изложив его в следующей редакции: «обеспечение приобретения оборудования и доставку его по адресу, указанному принципалом - в срок до 06 апреля 2012».

Поставка оборудования осуществлена 02.04.2012 г. по товарной накладной № 22 от 02.04.2012 г.

Окончательный расчет по агентскому договору  произведен 27 мая 2008 года платежным поручением № 126 на сумму 24844313 руб. 40 коп.

В соответствии с отчетом агента от 02 апреля 2012 г.  одновременно с передачей поставленного оборудования - 6 единиц котлоагрегата «Vitomax-200-7800.» в составе: котла водогрейного «Vitomax-200-7800», арматурного штока и газовой горелки ЕК DUO 3/1000 G-E  истцу были переданы копия счет-фактуры № 11 от 01.10.2008 г., копия товарной накладной № 8 от 01.10.2008г., накладная № 22 от 02.04.2012г.,,