Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2013 по делу n А12-30849/2012. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-30849/2012

15 июля 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена  «11»  июля  2013  года.

Полный текст постановления изготовлен  «15» июля 2013  года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Агибаловой  Г.И., Самохваловой А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания с использованием  средств  аудиозаписи  секретарём судебного заседания Монаховой О.В.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционные  жалобы  открытого акционерного общества «Банк ВТБ», общества с ограниченной ответственностью «Коллекторское агентство «Поволжье»,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 13 мая 2013 года по делу №А12-30849/2012, судья Архипова С.Н.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Коллекторское агентство «Поволжье» о включении в реестр требований кредиторов,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом)  общества с ограниченной ответственностью «Крона» (404131, Волгоградская область, г. Волжский, ул. Оломоуцкая, 31В,  ИНН 3441032611, ОГРН 1073459007599)

при  участии в судебном  заседании  представителя  общества с  ограниченной ответственностью «Коллекторское   агентство  «Поволжье» Дудакова  К.Е.,  действующего  на основании  доверенности от   10  июля 2013  года, представителя  Банк  ВТБ (открытое  акционерное  общество)  Нечепуренко  Д.А.,  действующего  на основании  доверенности от   06  декабря  2012  года  №362/26,

УСТАНОВИЛ:

решением  Арбитражного  суда  Волгоградской  области   от  22 января  2013 года   общество   с  ограниченной  ответственностью  «Крона»  (далее  - ООО  «Крона», должник)   признано   несостоятельным  (банкротом),  конкурсным    управляющим    утверждена  Тазова  Е.А.

В Арбитражный  суд  Волгоградской  области  обратилось    общество  с ограниченной ответственностью  «Коллекторское   агентство  «Поволжье»   (далее  -  ООО  «Коллекторское  агентство  «Поволжье») с заявлением   о  включении  в реестр     требований     кредиторов     ООО  «Крона»   требования   в  сумме  197 882 764,94  руб.

Определением   Арбитражного  суда  Волгоградской  области от  13  мая  2013 года  включены  в третью  очередь  реестра    требований кредиторов   ООО  «Крона»   требование  ООО  «Коллекторское   агентство «Поволжье»  в сумме   132 152 402,70   руб. в составе    основного  долга,   2 048 362,24  руб.   в составе   санкций. Во  включении требования  в остальной    части  отказано.

ООО  «Коллекторское   агентство  «Поволжье»     не согласилось принятым судебным актом и обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой  просит определение  суда первой инстанции отменить в части  отказа  в удовлетворении  требований, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым    включить  в реестр  требований  кредиторов  требования в  полном   объеме.

Банк  ВТБ (ОАО)     не согласилось принятым судебным актом и обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой  просит определение  суда первой инстанции отменить в части  удовлетворенных  требований, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым    отказать во   включении    требований  кредиторов  в  полном   объеме.

Банк  ВТБ (ОАО)     возражает против удовлетворения апелляционной жалобы ООО  «Коллекторское  агентство   «Поволжье» по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные  лица, участвующие  в деле,   в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений, приобщенные к материалам дела.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, такое лицо считается надлежаще извещенным при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной, надзорной инстанции, если судом, рассматривающим дело, выполняются обязанности по размещению информации о времени и месте судебных заседаний, совершении отдельных процессуальных действий на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абзаца второго части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих получение лицами, участвующими в деле, почтовых уведомлений, не может расцениваться как несоблюдение арбитражным судом правил Кодекса о надлежащем извещении.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена 12 июня   2013 года на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что подтверждено отчетом о публикации судебных актов на сайте.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы  лиц,  участвующих  в деле,  арбитражный суд апелляционной инстанции пришел  к следующему.

Как  следует  из  материалов  дела, 19 декабря  2011 года  между  ООО  «Крона»  (поставщик) и ООО «Флакстео»  (покупатель)  заключен   договор  поставки   строительных  материалов  №19-12ГБ.

В соответствии   с  пунктом  1.1 договора   поставщик   обязуется  передать в собственность  покупателю   строительные   материалы, а  покупатель    обязуется   принять  этот  товар   и уплатить   за него    определенную   договором    денежную  сумму  (цену).

В пункте  5.1  договора    стороны  установили, что    цена    товара  составляет  132 152 402,70  руб. 70  коп.  в том    числе  НДС.

Деньги    за  проданный  товар    перечисляются  на  расчетный  счет  поставщика  путем  100%  предоплаты  в срок   не  позднее   31  июля  2012 года                  (пункт  5.2).

За  несвоевременную  передачу товара    по  вине   поставщика последний    уплачивает  покупателю  штраф    в  размере   0,01 % от  стоимости    не поставленного  товара,  но  не более  чем   100  процентов   от  общей  суммы   настоящего   договора (пункт  7.1.).

ООО «Флакстео» исполнило  обязанность  по  предоплате  товара   на сумму  132 152 402,70 руб., что  подтверждается  платежными  поручениями   от  22.11.2011 №№1454, 1546,  от  23.12.2011 №  1553, 1555, от 26.12.2011 №1560, 1561,  от  28.12.2011 №1573, 1574,  от  29.12.2011 №1582, от  17.01.2012 №6,7, от  26.01.2012 №22,23,26,27, от   27.01.2012 №30,31,34,35,41,42,  от  30.01.2012  №51,52,60,61, от  22.02.2012 №136,137, от  24.02.2012 №154, 155,  от  27.02.2012  №159, 160,  от  28.02.2012 №162, 163, 165, 170, 171, 173, 174, 176, 177, от  29.02.2012 №179, 180,182,  от  01.03.2012 №201, 202,  от  19.03.2012  №219, 220,   от  21.03.2012 №222, 223, 225,   от  30.03.2012  №239, 240, 248, 249, 250, 251, от  25.04.2012  №318,    от 26.04.2012  №320, 321, 324, 520,   от  27.04.2012  №523, 524, от  17.05.2012 №743,   от  23.05.2012  №784,   от  24.05.2012  №792,    от  18.06.2012  №140,   от  19.06.2012  №147,   от  16.07.2012  №535,   от  18.07.2012  №569,   от  20.07.2012  №625.

ООО  «Крона»     не исполнило   свои  обязательства    по  поставке    товара   в указанный срок.

26  октября  2012   года   между  ООО  «Флакстео»  (цедент)  и   ООО  «Коллекторское агентство  «Поволжье» (цессионарий)  заключен  договор  цессии.

В соответствии  с пунктом  1.1 заключенного  договора     цедент   передает, а цессионарий    принимает    право  денежного   требования    к должнику  - ООО «Крона»  в сумме  132 152  402,70  руб. 70  коп.

Указанная   задолженность   образовалась   по  договору     поставки  строительных  материалов    от 19.12.2011  №19-12ГБ.

Стороны в пункте   5.1  договора  установили,  что    настоящий    договор  вступает    в силу    с момента   его  подписания и действует   до  полного  исполнения   сторонами   своих   обязательств   по  настоящему  договору.

Кроме того,  15  ноября  2011   года    между  ООО  «Глобал 34»  (поставщик)  и ООО «Крона»   (покупатель)   заключен    договор  поставки    строительных   материалов.

В соответствии  с  пунктом    1.1  заключенного   договора    поставщик    обязуется  передать   в собственность покупателю     строительные    материалы,  а покупатель    обязуется    принять    этот  товар    и уплатить     за  него    определенную    договором    денежную  сумму  (цену).

Стороны   в пункте  5.1  установили, что    цена   товара    составляет  99 974 000  руб.

Деньги  за  проданный    товар    перечисляются   на  расчетный   счет    поставщика    в следующем    порядке:

- не  менее  35%    суммы    указанной   в  пункте  5.1   настоящего    договора    перечисляются   на  расчетный     счет    поставщика   до  31.12.2011;

- оставшуюся   часть  суммы, указанной   в  пункте  5.1    настоящего    договора    перечисляются   на  расчетный     счет  поставщика    в срок  не  позднее  15-ти   дней  с момента    поставки    товара    покупателю    в  полном  объеме                           (пункт  5.2).

ООО  «Крона»    произвело  оплату  ООО  «Глобал  34»    в сумме  36 292 000  руб., что  подтверждается платежными  поручениями     от  17.11.2011 №64,   от  30.12.2011 №152,   от  30.12.2011 №150,151.

ООО «Глобал  34»      произвело    поставку    товара  ООО  «Крона»    на  сумму  99 974 000  руб., что    подтверждается    товарными    накладными   и счетами-фактурами.

Оплату  ООО  «Крона»  в полном  объеме  поставленного  товара  не произвело.

16  марта   2012  года   между   ООО  «Глобал 34»   (цедент)  и ООО  «Флакстео»  (цессионарий)  заключен    договор  цессии  №1.

В соответствии  с  пунктом   1.1.  заключенного  договора    цедент  передает,   а цессионарий     принимает    право    денежного    требования     к должнику -  ООО  «Крона»   в сумме  63 682 000   руб.

31  октября  2012 года  между  ООО  «Флакстео» (цедент) и  ООО «Коллекторское   агентство    «Поволжье»  (цессионарий)   заключен   договор    цессии  №2.

В соответствии  с  пунктом   1.1.  заключенного  договора    цедент  передает,   а цессионарий     принимает    право    денежного    требования     к должнику -  ООО  «Крона»   в сумме  63 682 000   руб.

В связи  с чем,  ООО  «Коллекторское агентство  «Поволжье»  обратилось  в суд  с заявлением  о  включении в реестр   требований  кредиторов ООО  «Крона».

Суд  первой  инстанции  частично  включил заявленные требования  в реестр   требований  кредиторов   требования.

Суд  апелляционной    инстанции  считает  позицию суда первой  инстанции    в части  отказа  в удовлетворении    требований  правомерной  и обоснованной,  а  в части  удовлетворения  требований  неправомерной,  необоснованной и подлежащей отмене.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

В соответствии с частью 5 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов.

Таким образом, отсутствие возражений лиц, указанных в части 2 статьи 71, на включение заявленных требований кредиторов в реестр не освобождают арбитражный суд от проверки обоснованности этих требований.

В соответствии с пунктом 26 Постановления N 35 в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера