Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2014 по делу n А56-72572/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

23 сентября 2014 года

Дело №А56-72572/2013

Резолютивная часть постановления объявлена     23 сентября 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  23 сентября 2014 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Смирновой Я.Г.

судей  Жуковой Т.В., Несмияна С.И.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Пампу Н.Б.,

при участии: 

от истца: до перерыва: Коновалов М.М. по доверенности от 09.01.2014; Мартанов С.В. по доверенности от 22.10.2013, Дунаев Д.Г. по доверенности от 09.12.2013, после перерыва: Абрамов А.А. по доверенности от 09.01.2014,

от ответчика: 1,2 - не явились, извещены, от ответчика 3 – до и после перерыва:  Епишенков С.В. представитель по доверенности от 04.03.2014, Щербинин Е.А. представитель по доверенности от 22.10.2012, до перерыва: Колобков В.О. представитель по доверенности от 09.01.2013,

рассмотрев апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-15519/2014)  ОАО "Сибур-Нефтехим" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.05.2014по делу А56-72572/2013 (судья Бармина И.Н.) , принятое

по иску ОАО "Сибур-Нефтехим"

к 1. ОАО "СИБУР Холдинг"

2. ООО "СИБУР"

3-е лицо: ООО «Альтернативная Энергетика» (правопреемник ООО «Генерация») 

о взыскании убытков,

установил:

открытое акционерное общество «Сибур-Нефтехим» (адрес:  606000, Нижегородская область, г. Дзержинск, Восточная промзона, корп.390, ОГРН: 1025201738693) (далее – истец, ОАО «СН») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к открытому акционерному обществу «СИБУР Холдинг» (адрес: 190000, Санкт-Петербург, ул.Галерная, д.5, литер А; ОГРН: 1057747421247) (далее – ответчик 1, ОАО «СХ») и обществу с ограниченной ответственностью «СИБУР» (адрес: 117218, Москва, ул. Кржижановского, д.16, корп.1, 1067746612075) (далее – ответчик 2, ООО «Сибур») о солидарном взыскании 599 892 444,69 рублей убытков.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено общество с ограниченной ответственностью «Генерация» (далее – третье лицо, ООО «Генерация»), которое в последующем заменено его правопреемником - обществом с ограниченной ответственностью «Альтернативная Энергетика» (далее - ООО «АЭ»).

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.04.2014 суд привлек ООО «АЭ» соответчиком по настоящему делу.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 08.05.2014 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным по делу судебным актом и, полагая его принятым с нарушением норм материального права, неполным выяснением обстоятельств дела, истец обратился с настоящей апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

По мнению подателя жалобы, суд первой инстанции не дал правовой оценки доказательствам истца о неисполнении контракта от 28.03.2007 № СНХ-11596  и наличии прямой связи между данным обстоятельством и заключением между сторонами контракта от 25.10.2010 № СНХ-532-10. Ответчик в указанной связи считает вывод суда о пропуске срока исковой давности неправомерным. Мотивы, по которым суд отказал в удовлетворении иска в отношении соответчиков, не заявивших о применении срока исковой давности, в нарушение норм материального и процессуального права, не указаны.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Сибур-Холдинг», указывая на отсутствие оснований для удовлетворения иска за счет ОАО «Сибур-Холдинг» и ООО «СИБУР», просит решение оставить без изменения.

ООО «Альтернативная энергетика», ссылаясь на пропуск истцом срока исковой давности, полагает решение законным и обоснованным.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель ООО «Альтернативная энергетика» против позиции ОАО «Сибур-Нефтехим» возражал

На основании частей 1-3 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом апелляционной инстанции в судебном заседании 16.09.2014 на стадии реплик объявлен перерыв до 23.09.2014, время заседания: 13-55. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, отводов составу суда, секретарю судебного заседания не заявлено.

Представитель истца, не принимавший участия в судебном заседании до перерыва, выразил намерение заявить ходатайство. Поскольку на данной стадии судебного процесса не предусмотрено права на заявление каких-либо ходатайств, исследование доказательств считается законченным, суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 159, 164 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не принял ходатайство к рассмотрению.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела между ОАО «Сибур-Нефтехим» (заказчик) и ООО «Генерация» (генподрядчик) заключен контракт от 28.03.2007 № СНХ-11596, в соответствии с условиями которого заказчик поручил, а генподрядчик принял на себя обязательства по производству своими и/или привлеченными силами всего объема проектных и строительно-монтажных работ, определенных утвержденной заказчиком проектно-сметной документацией по паровой котельной (далее - ПК), в сроки, установленные контрактом и его приложениями: техническим заданием на проектирование (приложение № 2) и генеральным графиком выполнения работ (приложение № 3).

В соответствии с пунктом 3.1 контракта стоимость работ составляет 424 760 000 рублей.

В соответствии с пунктом 5.3 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 07.12.2007 №1) генподрядчик выполняет работы и сдает завершенный строительством ПК заказчику по акту сдачи ПК в гарантийную эксплуатацию не позднее 27.06.2009.

Стороны приступили к выполнению обязательств, предусмотренных названным контрактом: заказчиком были перечислены денежные средства в размере 404 880 000 рублей, генподрядчик выполнил часть работ на сумму 318 069 711 рублей.

Как установлено в рамках дела №А43-18470/2012, 17.04.2009 стороны провели телеконференцию по проекту строительства паровой технологической котельной на заводе ОЭиГ ОАО «Сибур-Нефтехим», по результатам которой оформили двусторонний протокол.

В протоколе стороны зафиксировали, что в ходе телеконференции ОАО «Сибур-Нефтехим» сообщило ООО «Генерация» о принятом ООО «СИБУР» решении о временной приостановке финансирования проекта по строительству паровой технологической котельной на заводе ОЭиГ. Представленный ООО «Генерация» по результатам проектирования сводно-сметный расчет существенно превышает договорную цену, установленную контрактом от 28.03.2007 № СНХ-11596. По мнению технических специалистов ОАО «Сибур-Нефтехим», многие проектные решения не являются оптимальными.

Учитывая изложенное, ОАО «Сибур-Нефтехим» совместно с ООО «Генерация» рассмотрели возможность приостановки работ по проекту и консервации объекта строительства с целью обеспечения сохранности выполненных работ, с проведением взаимных расчетов между подрядчиком и заказчиком путем передачи ОАО «Сибур-Нефтехим» материалов и оборудования, закупленных либо изготовленных ООО «Генерация» по проекту.

ОАО «Сибур-Нефтехим» и ООО «Генерация» констатировали, что наилучшим вариантом в сложившейся ситуации является последующее совместное продолжение работ по реализации проекта по строительству паровой технологической котельной.

По результатам телеконференции приняты решения:

1) учитывая, что финансирование и строительство проекта приостановлено в соответствии с решением ООО «СИБУР» до прекращения обстоятельств, послуживших основанием для приостановления строительства, возводимый объект «Паровая котельная завода окси этилена и гликолей» считается законсервированным с целью обеспечения сохранности выполненных ООО «Генерация» работ;

2) в срок до 30.04.2009 согласовать перечень материалов и оборудования, закупленных либо изготовленных ООО «Генерация» по проекту и подлежащих передаче ОАО «Сибур-Нефтехим»;

3) в срок до 30.04.2009 ООО «Генерация» должно предоставить график передачи ОАО «Сибур-Нефтехим» проектной документации с положительным заключением госэкспертизы;

4) в срок до июля 2009 года ООО «Генерация» должно подготовить детальное технико-коммерческое предложение (ТКП) на завершение строительства объекта;

5) после получения данного ТКП на завершение работ по строительству объекта ОАО «Сибур-Нефтехим» проведет рассмотрение данного вопроса с его последующим внесением в ООО «СИБУР» в соответствии с процедурой, предусмотренной для рассмотрения инвестиционных проектов.

25.10.2010 ОАО «Сибур-Нефтехим» и ООО «Генерация» подписали соглашение о расторжении контракта от 28.03.2007 № СНХ-11596 на выполнение работ.

В данном соглашении стороны установили, что заказчиком перечислен генподрядчику по контракту аванс в размере 404 880 000 рублей. На момент заключения соглашения генподрядчик выполнил часть работ (перечень указан в приложении № 1 к соглашению о расторжении контракта) на сумму 318 069 711 рублей.

25.10.2010 между ОАО «Сибур-Нефтехим» (заказчик) и ООО «Генерация» (генподрядчик) подписан контракт № СНХ-532-10, согласно условиям которого заказчик поручил, а генподрядчик принял на себя обязательства произвести своими и/или привлеченными силами весь объем строительно-монтажных и иных работ, определенный утвержденной заказчиком по прошедшей государственную экспертизу проектной документации по данной ПК, устранить недостатки, выявленные в ходе приемки работ и сдать законченный строительством ПК заказчику по акту приема-передачи законченного строительством ПК, обеспечить приемку законченного строительством ПК приемочной комиссией, передачу ПК в гарантийную эксплуатацию по акту, а также выполнение отдельных видов проектных работ, необходимость которых возникает в ходе исполнения настоящего контракта.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта в редакции дополнительного соглашения от 09.11.2012 № 4 цена работ составляет 727 723 914 рублей.

Полагая, что в связи с заключением контракта от 25.10.2010 № СНХ-532-10 Общество понесло убытки в виде разницы стоимости работ по строительству котельной, установленной вышеуказанным контрактом и контрактом от 28.03.2007 № СНХ-11596, ОАО «Сибур-Нефтехим» обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с настоящим иском. При этом требования к ОАО «СХ» были обоснованы принятием им, как единственным акционером истца, решения о приостановлении строительства котельной по контракту № СНХ-11596 и прекращения финансирования.

Требования к ООО «Сибур» основаны на том, что оно осуществляет функции исполнительного органа ОАО «СХ» (управляющая компания), которым принято решение, повлекшее возникновение на стороне истца убытков.

Требования к ООО «АЭ» обоснованы тем, что Общество являлось стороной «убыточного» контракта от 25.10.2010 № СНХ-532-10.

Суд первой инстанции, придя к выводу о пропуске истцом срока исковой давности, о применении которого было заявлено ООО «АЭ», а также принимая во внимание отсутствие совокупности условий, обязательных для взыскания убытков в порядке статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, решением от 08.05.2014 в удовлетворении исковых требований отказал.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения судебного акта по следующим основаниям.

В силу статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 названного Кодекса.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (статья 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, сторона, требующая взыскания убытков, должна доказать факт нарушения ее права, наличие причиненных ей убытков и их размер, а также наличие причинной связи между нарушением права и возникшими убытками.

Как следует из материалов дела, обращаясь в суд первой инстанции, истец указал на то, что расторжением контракта от 28.03.2007 № СНХ-11596 и последующим заключением нового контракта, аналогичного предыдущему по своему предмету, ОАО «Сибур-Нефтехим» причинены убытки, вызванные значительным удорожанием работ по строительству паровой котельной.

По мнению истца, в результате принятия ООО «СИБУР», как управляющей организацией ОАО «СИБУР-Холдинг», решения №3 от 02.04.2009 работы по котельной приостановлены, что привело к срыву сроков завершения строительства и удорожанию ее стоимости. Вышеуказанное решение, является злоупотреблением правом одной из сторон контракта, поскольку привело к необоснованному изменению условий его исполнения в ущерб интересов ОАО «СИБУР-Нефтехим».

Данный довод подлежит отклонению, поскольку доказательств того, что решения ООО «СИБУР» и ОАО «СИБУР-Холдинг» были оспорены в порядке ОАО «СИБУР-Нефтехим», установленном статьей 49 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

Более того, следует отметить также, что довод о наличии вины ответчика в расторжении контракта обоснованный ссылками на вступившее в силу Решение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.09.2012 по делу №А43-18470/2012, также подлежит отклонению, как несостоятельный.

Из текста судебного акта по делу №А43-18470/2012 следует, что между истцом и ООО «Альтернативная Энергетика» 17.04.2009 проведена Телеконференция, в рамках которой истец сообщил подрядчику о принятом решении со стороны ООО «СИБУР» о временном приостановлении финансирования. По результатам телеконференции сторонами подписан Протокол от 17.04.2009, в котором констатирован факт приостановления строительства и консервации объекта до возобновления финансирования. Также стороны установили порядок передачи результатов работ, оборудования и материалов, выполненных и закупленных ООО