Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2009 по делу n А56-26267/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

26 февраля 2009 года

Дело №А56-26267/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     24 февраля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 февраля 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Лопато И.Б.

судей  Зотеевой Л.В., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания:  Немшановой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-903/2009) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 24.11.2008 по делу № А56-26267/2008 (судья Вареникова А.О.), принятое

по заявлению  ООО "ОптТранс"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Санкт-Петербургу

о признании недействительным решения и обязании возвратить НДС

при участии: 

от заявителя: В.Г. Ивашков, дов. от 03.12.2008

от ответчика: А.В. Сивогривова, дов. № 18/00209 от 13.01.2009; Е.Ю. Касьянова, дов. № 18/00209 от 15.01.2009

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ОптТранс» (далее - ООО «ОптТранс», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, предмет которого уточнен в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании недействительными вынесенных Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 23 по Санкт-Петербургу (далее – инспекция, налоговый орган) ненормативных актов:

- решения от 07.06.2008 № 1631 в части: привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 4 244 руб.; за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия); привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в размере 3 300 руб. за непредставление в установленный НК РФ срок налогоплательщиком- организацией в налоговые органы документов, запрашиваемых при проведении налоговой проверки; начисления пени по состоянию на 07.06.2008 в размере 1 435 руб.; предложения уплатить недоимку в размере 21 774 руб. по внутренним оборотам НДС на товары, реализуемые на территории РФ; предложения уплатить штрафы, пени, внести необходимые исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета;

- решения от 07.06.2008 № 464 об отказе в возмещении 10 755 087 руб. НДС за октябрь 2007 года;

- решения от 18.06.2008 № 2958 в части: привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в размере 200 руб. за непредставление в установленный НК РФ срок налогоплательщиком- организацией в налоговые органы документов, запрашиваемых при проведении налоговой проверки; уменьшения суммы НДС, исчисленного к возмещению из бюджета за декабрь 2007 в размере 211 979 руб. на 160 658 руб.; доначисления суммы НДС с выручки от реализации в размере 160 658 руб.; предложения уплатить штраф, внести необходимые исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета;

- решения от 18.06.2008 № 7667 о возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению;

а также об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «ОптТранс», возместив из бюджета налог на добавленную стоимость путем возврата на расчетный счет ООО «ОптТранс» согласно налоговым декларациям за октябрь 2007 года в размере 10 711 835 руб. и за декабрь 2007 года в размере 160 658 руб. НДС и обязании инспекции возместить заявителю в порядке, установленном статей 176 НК РФ, согласно налоговой декларации за октябрь 2007 года 43 252 руб. НДС.

Решением суда от 24.11.2008 требования Общества удовлетворены.

В апелляционной жалобе Инспекция просит решение суда отменить в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, с неправильным применением норм материального и процессуального права. По результатам контрольных мероприятий в отношении субкомиссионера ООО «Витейл» установлено, что данная организация содержит признаки фирмы-однодневки, документы по требованию налогового органа не представляло. По мнению инспекции, материалами дела не подтверждается, что импортированный товар передан по договору комиссии ООО «Диадема», а впоследствии субкомиссионеру – ООО «Витейл», поскольку не представлены товарные накладные ТОРГ-12, а у ООО «Витэйл» отсутствует забалансовый счет 004. В жалобе указано, что налоговым органом в ходе проведения камеральной проверки установлено, что на проверку были представлены недостоверные сведения относительно адреса местонахождения Общества, погрузки, разгрузки, транспортировки товара.

В судебном заседании представители налогового органа поддержали доводы апелляционной жалобы, а представитель общества просил решение суда оставить без изменения, считая его законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как подтверждается материалами дела, инспекцией проведены камеральные проверки представленных обществом налоговых деклараций по НДС за октябрь и декабрь 2007 года.

По результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации за октябрь 2007 года и истребованных у общества документов инспекцией приняты решения от 07.06.2008:

- № 1631 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым налоговый орган привлек заявителя к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 4244 руб. и по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в размере 3350 руб. за непредставление в установленный срок запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов; начислил пени по состоянию на 07.06.2008 в размере 1435 руб.; предложил уплатить недоимку в размере 21 774 руб. по внутренним оборотам НДС на товары, реализуемые на территории РФ; предложил внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета;

- № 464 об отказе Обществу в возмещении 10 755 087 руб. НДС;

По результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации за декабрь 2007 года и истребованных у общества документов приняты решения от 18.06.2008:

1) №2958 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым налоговый орган привлек заявителя к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в размере 250 руб. за непредставление в установленный НК РФ срок налогоплательщиком- организацией в налоговые органы документов, запрашиваемых при проведении налоговой проверки; уменьшил сумму НДС, исчисленную к возмещению из бюджета за декабрь 2007 в размере 211 979 руб. на 160 658 руб.; доначислил суммы НДС с выручки от реализации в размере 160 658 руб.; предложил уплатить штраф и внести необходимые исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета;

- № 7667 о возмещении частично НДС в сумме 51 321 руб., и отказе в возмещении НДС в сумме 160 658 руб.

В обоснование принятых решений о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, об отказе в возмещении сумм НДС, заявленных к возмещению, налоговый орган указывает следующее.

Обществом заключен контракт с фирмой «FROMBERG TRADE LLP» (Великобритания) от 22.12.2006 №FROM-1, в соответствии с условиями которого обществу поставлены импортные товары, при ввозе которых на таможенную территорию Российской Федерации обществом в составе таможенных платежей уплачен НДС, что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями с отметками таможенного органа.

Инспекция не отрицает, что импортированные товары приняты обществом к учету.

Обществу также оказывались услуги по вопросам таможенного оформления на основании договора от 10.01.2007 №10200/0289-007-001, заключенного с ООО «Гринвэй-Таможенный Брокер», услуги по транспортно-экспедиционному обслуживанию на основании договоров от 10.01.2007 №ТЭ-03/01 с ООО «Гринвэй-Нева». Указанные услуги обществом приняты к учету и оплачены, что также не оспаривается налоговым органом.

Согласно представленным обществом документам весь ввезенный товар отгружен комиссионеру - обществу с ограниченной ответственностью «Диадема» (далее - ООО «Диадема», комиссионер) - по договору комиссии от 09.01.2007 №01.

Как следует из оспариваемых обществом решений, по результатам допроса руководителя ООО «Диадема» Короткова А.Г. установлено, что товар от ООО «ОптТранс» со склада временного хранения забирался субкомиссионером - ООО «Витейл», у комиссионера отсутствует информация о местонахождении товаров, переданных ему на реализацию по договору комиссии.

Кроме того, налоговым органом в ходе проведения камеральных налоговых проверок установлено, что на проверку были представлены недостоверные сведения относительно адреса местонахождения общества, погрузки, разгрузки, транспортировки товара; у общества отсутствуют условия, необходимые для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого и технического персонала (численность 1 человек), на балансе организации отсутствуют основные средства, складские помещения и транспортные средства, что подтверждается бухгалтерским балансом, экономический анализ деятельности общества свидетельствует о низкой рентабельности и плохой финансовой устойчивости.

По результатам контрольных мероприятий в отношении субкомиссионера ООО «Витейл», установлено, что данная организация содержит признаки фирмы «однодневки», документы по требованию налогового органа не представила. В представленном бухгалтерском балансе за 9 месяцев 2007 года отсутствует забалансовый счет 004 «Товары, принятые на комиссию», что является подтверждением того, что ООО «Витейл» не принимало товары для реализации по договору комиссии.

В ходе проверки также выявлено, что товары импортного производства ООО «ОптТранс» отгружало ООО «Диадема» по договору комиссии на основании актов приемки-передачи, в то время как, по мнению налогового органа, в соответствии с положениями статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» и Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 №132 «Об утверждении Унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций» основанием для бухгалтерских записей по дебету счета 004 является накладная формы ТОРГ-12 или товарно-транспортная накладная. Ни общество, ни его комиссионер не имеют сведений о местонахождении товаров, ввезенных на территорию Российской Федерации для последующей реализации на внутреннем рынке.

В товарно-транспортных накладных, представленных на проверку в качестве перевозчика, указаны как физические лица, так и ООО «Автоальянс». Из протоколов допроса водителя Савельева А.Г. (протокол допроса от 16.04.2008 г.) и водителя Ларионова С.П. (протокол допроса от 22.04.2008 г.) следует, что товар транспортировался только в пределах Санкт-Петербурга, заказчики и покупатели товара водителям не известны. По сообщению Межрайонной ИФНС России №13 по Санкт-Петербургу ООО «Автоальянс» не имеет никаких договорных отношений с обществом, комиссионером, субкомиссионером. Данные факты, как указывает налоговый орган, свидетельствует о том, что товары со склада временного хранения не могли вывозится комиссионером или субкомиссионером.

Как следствие, налоговый орган полагает, что обществом скрывается факт реализации импортируемого товара. Сделка по передаче импортируемого товара на комиссию является ничтожной в силу ее притворности в соответствии с пунктом 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации, т.е. является сделкой, совершенной с целью прикрыть другую сделку - реализацию импортного товара. В результате налоговым органом сделан вывод о занижении обществом налоговой базы от реализации товаров, переданного комиссионеру.

В отношении привлечения общества к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 126 НК РФ, налоговый орган указал, что при проведении камеральной налоговой проверки налоговой декларации за октябрь 2007 года обществом не представлены договор аренды помещения, используемого под офис, а также 66 товарных накладных на передачу товаров на комиссию; при проведении камеральной налоговой проверки налоговой декларации за декабрь 2007 года обществом не представлены договор аренды помещения, используемого под офис, а также 4 товарные накладные на передачу товаров на комиссию.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (включая передачу права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе), передача на территории РФ товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций, выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления, ввоз товаров на таможенную территорию РФ.

Порядок исчисления налога определен статьей 166 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные положениями данной статьи налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, приобретение которых производится для осуществления признаваемых объектами обложения НДС операций, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи. Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, и только после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Пунктом 2 статьи 173 НК РФ установлено, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы