Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2009 по делу n А56-41833/2008. Решение отменить, дело рассмотреть по правилам рассмотрения в 1 инст.

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

09 апреля 2009 года

Дело №А56-41833/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     07 апреля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 апреля 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С. Копыловой

судей Е.В. Жиляевой, Е.К.Зайцевой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.Д.Семеновой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-1784/2009)  ЗАО "Австрийский Бизнес Центр" на  решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.12.2008г. по делу № А56-41833/2008(судья  Э.С.Закржевская), принятое

по иску ЗАО "Австрийский Бизнес Центр"

к ООО "Ленинжстрой"

о признании договора незаключенным и взыскании 3.221.400 руб. 00 коп.

при участии:

от истца: Пухалева А.Н. по доверенности № 66 от 18.02.2009г.

от ответчика:  Васильевой С.М. по доверенности от 01.04.2009г., Солдатовой Р.А. по доверенности от 01.04.2009г.

установил:

решением арбитражного суда первой инстанции от  23.12.2008г. ЗАО «Австрийский Бизнес Центр» отказано в иске о признании договора подряда № 21/11/07 незаключенным и взыскании с ООО «Ленинжстрой»  3.221.400 руб. 00 коп.  аванса по договору. Суд первой инстанции, рассмотрев дело в отсутствие ответчика, указал  на согласование сторонами сроков выполнения работ и отсутствие оснований для взыскания  с ответчика  аванса, поскольку доказательств того, что ответчик к выполнению работ не приступил, в материалах дела не имеется.

ЗАО «Австрийский Бизнес Центр» подана апелляционная жалоба, в которой  просит решение отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.  Истец полагает, что суд первой инстанции неправильно применил статьи 190, 421 Гражданского кодекса РФ  при оценке условия договора о сроке, которое в соответствии со статьей 708 Гражданского кодекса РФ является существенным. Поскольку договор является незаключенным и не влечет юридических последствий, оснований для удержания  ответчиком перечисленной истцом суммы не имеется, и в соответствии со статей 1102 Гражданского кодекса РФ  3.221.400 руб. 00 коп. подлежат возврату плательщику. В судебном заседании пояснил, что корреспонденция направлялась ответчику по адресу, указанному в договоре.

ООО «Ленинжстрой»  представило отзыв,  в котором  изложило возражения против  доводов истца,  указывая, что договор  является заключенным,  к выполнению работ ответчик приступил, о чем свидетельствуют акты технического  освидетельствования, по скрытым работам, приемочного гидравлического  испытания безнапорного трубопровода на герметичность. Решение суда считает вынесенным при правильном применении норм материального права и полном исследовании фактических обстоятельств. В судебном заседании  ответчик отметил, что его фактическим адресом, используемым длительное время, является Санкт-Петербург, ул. Кораблестроителей, д. 16.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке с применением части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исследовав процессуальные документы, апелляционный суд усматривает основание для безусловной отмены обжалуемого решения, предусмотренное пунктом 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела,  определением арбитражного суда первой инстанции от 18.11.2008г.  судебное заседание по делу  назначено на 19.12.2008г. Истцу  предложено провести с ответчиком  сверку расчетов, представив суду  документы до 12.12.2008г.

12.12.2008г.  истцом представлены документы  во исполнение определения суда, в том числе  письмо в адрес ответчика и  квитанции  экспресс-почты о вручении ему корреспонденции. При этом в указанных документах адресом ответчика указан Санкт-Петербург, ул. Кораблестроителей, д. 16.

19.12.2008г. состоялись предварительное и судебное заседания, о которых ответчик извещался судом первой инстанции по адресу:  Санкт-Петербург, 16-я линия В.О., д. 7, с которого корреспонденция была возвращена органом почтовой связи с отметкой «организация не значится».

В соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, участвующие в деле, считаются извещенными  надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта, или о неполучении корреспонденции по указанным в части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ причинам. Согласно пункту 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ надлежащим извещением считается невручение корреспонденции в связи с отсутствием организации по последнему  известному суду адресу.

Поскольку к началу судебного заседания 19.12.2008г., в котором ответчик не участвовал, суд первой  инстанции не располагал сведениями о вручении/невручении корреспонденции ООО «Ленинжстрой» по всем имеющимся в деле адресам, оснований для  признания извещения ответчика  соответствующим статье 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ и применения статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ  у суда первой инстанции  не имелось.

Приняв обжалуемое решение в отсутствие лица, доказательства надлежащего  извещения которого о судебном заседании отсутствовали, суд первой инстанции нарушил нормы статей  8, 9, 41 ч. 1, 51, 123 ч. 1, 156 ч. 5 Арбитражного процессуального кодекса РФ, что влечет незаконность принятого решения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 268, 270 ч. 4 п. 2, ч. 5, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда  первой инстанции от 23.12.2008г. отменить.

Назначить рассмотрение дела по правилам суда первой инстанции на 19.05.2009г. в 10-00 в зале № 225 (Суворовский пр., д. 65, Санкт-Петербург).

Сторонам  сверить исполнение договора (акт сверки, созыв – за истцом), обеспечить  явку представителей в судебное заседание.

Требуемые документы представить суду до 12.05.2009г

В части отмены решения суда постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

Е.В. Жиляева

Е.К. Зайцева