Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2009 по делу n А56-46472/2009. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Изменить решение

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

19 октября 2009 года

Дело №А56-46472/2009

Резолютивная часть постановления объявлена     14 октября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 октября 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л. П. Загараевой,

судей  М. В. Будылевой, О. В. Горбачевой,

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Ю. В. Пряхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-12599/2009, 13АП-12932/2009) ООО «ВестПром» и Межрайонной ИФНС России № 25 по  Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.08.2009 г. по делу № А56-46472/2009 (судья Т. В. Галкина), принятое

по иску (заявлению)  ООО "ВестПром"

к  Межрайонной ИФНС России №25 по Санкт-Петербургу

о признании недействительными решений

при участии: 

от истца (заявителя): П. А. Ерохова, доверенность от 09.07.2009 г.;

от ответчика (должника): В. В. Красикова, доверенность от 13.10.2009 г. № 20-05/45657; Н. И. Вертилецкая, доверенность от 28.09.2009 г. № 20-05/45769;, Е. Н. Александрова, доверенность от 14.08.2009 г. № 20-05/35035;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ВестПром» (далее – ООО «ВестПром», общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 25 по Санкт-Петербургу (далее – налоговый орган, инспекция, МИФНС РФ № 25 по СПб, ответчик) о признании недействительными ненормативных актов: решений от 12.05.2008 г. № 3617/05-06, от 16.06.2008 г. № 3621, от 30.10.08 г. № 1113/05-06, от 20.04.2009 г. № 1167 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения – в полном объеме; решения от 14.01.2009 г. № 1139 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения – за исключением уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета НДС на сумму 11056 руб. 41 коп.; требований № 2830 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 25.06.2008 г., № 2831 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 25.06.2008 г., № 2832 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 25.06.2008 г., № 2850 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 07.07.2008 г., № 2851 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 07.07.2008 г., № 2852 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 07.07.2008 г., № 7395 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 26.06.2009 г., № 6336 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 20.03.2009 г., № 7463 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.07.2009 г., № 48802 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 13.05.2009 г.; решений от 31.03.2009 г. № 22288, от 09.07.2009 г. № 25897 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя в банках; решения от 31.03.2009 г. № 7952 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке; решения от 21.04.2009 г. № 328 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя; решения от 05.06.2008 г. № 1392 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения – за исключением отказа в привлечении к ответственности; решений от 12.05.2008 г. № 443, от 16.06.2008 г. № 444, от 30.10.2008 г. № 624, от 20.04.09 г. № 05-06/593 об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость – в полном объеме; решения от 14.01.2009 г. № 583 об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость – в части отказа в возмещении НДС в сумме 22212607 руб. 59 коп.; решения от 05.06.2008 г. № 4952 о возмещении сумм налога на добавленную стоимость – в части отказа в возмещении НДС в сумме 2089915 руб.; а также обязании возместить налог на добавленную стоимость (далее – НДС) путем возврата в сумме 43250183 руб. 59 коп. (с учетом уточнений).

Решением суда первой инстанции от 28.08.2009 г. требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе ООО «ВестПром» просит решение суда изменить, дополнив мотивировочную часть судебного акта ссылкой на правовую позицию Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированную в определении от 25.07.2001 г. № 138-О, о презумпции в сфере налоговых отношений добросовестности налогоплательщиков. В остальной части общество просит оставить решение без изменения.

В апелляционной жалобе МИФНС РФ № 25 по СПб просит решение суда отменить и отказать обществу в удовлетворении заявленных требований. Налоговый орган полагает, что решение суда вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, судом не оценены доводы инспекции о том, что целью деятельности общества является получение необоснованной налоговой выгоды.

В судебном заседании обществом заявлен отказ от апелляционной жалобы. Инспекция против удовлетворения заявленного ходатайства не возражает.

Рассмотрев ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает возможным удовлетворить его и принять отказ общества от апелляционной жалобы, поскольку он не нарушает права и законные интересы других лиц и не противоречит закону. В связи с изложенным производство по апелляционной жалобе ООО «ВестПром» в соответствии со статьей 265 АПК РФ подлежит прекращению.

В судебном заседании представитель инспекции поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель общества полагает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению в части доначисления НДС за 2 квартал 2008 г. в сумме 9536 руб. 66 коп., в остальной части просит решение суда оставить без изменения по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены судом апелляционной инстанции.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки налоговых деклараций по НДС за октябрь, ноябрь, декабрь 2007 г., 1, 2, 3 кварталы 2008 г. налоговым органом были вынесены оспариваемые решения.

Решением от 12.05.2008 г. № 3617/05-06 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 331 руб. 40 коп., налогоплательщику предложено уплатить суммы налоговых санкций, неуплаченного (не полностью уплаченного) НДС за октябрь 2007 г. в сумме 1657 руб., пени в сумме 9757 руб., уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в сумме 1708383 руб., а также внести необходимые исправления в бухгалтерский учет.

Решением от 12.05.2008 г. № 443 обществу отказано в возмещении НДС за октябрь 2007 г. в сумме 1708383 руб.

Решением от 16.06.2008 г. № 3621 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 80 руб. 40 коп., налогоплательщику предложено уплатить суммы налоговых санкций, неуплаченного (не полностью уплаченного) НДС за ноябрь 2007 г. в сумме 402 руб., пени в сумме 2476 руб., уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в сумме 2793578 руб., а также внести необходимые исправления в бухгалтерский учет.

Решением от 16.06.2008 г. № 444 обществу отказано в возмещении НДС за ноябрь 2007 г. в сумме 2793578 руб.

Решением от 05.06.2008 г. № 1392 на основании статьи 109 НК РФ в привлечении общества к налоговой ответственности отказано, налогоплательщику предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 05.06.2008 г. № 4952 обществу отказано в возмещении НДС за декабрь 2007 г. в сумме 2089915 руб., признан подлежащим возмещению налог в сумме 99243 руб.

Решением от 30.10.2008 г. № 1113/05-06 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 100062 руб., обществу начислены пени в сумме 29607 руб., налогоплательщику предложено уплатить недоимку по НДС за 1 квартал 2008 г. в сумме 500308 руб., уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в сумме 11745343 руб., уплатить начисленные штрафы и пени, а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 30.10.2008 г. № 624 обществу отказано в возмещении НДС за 1 квартал 2008 г. в сумме 11745343 руб.

Решением от 14.01.2009 г. № 1139 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 140483 руб., обществу начислены пени в сумме 53048 руб., налогоплательщику предложено уплатить недоимку по НДС за 2 квартал 2008 г. в сумме 801660 руб., уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в сумме 22223664 руб., уплатить начисленные штрафы и пени, а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 14.01.2009 г. № 583 обществу отказано в возмещении НДС за 2 квартал 2008 г. в сумме 22223664 руб.

Решением от 20.04.2009 г. № 1167 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 10622 руб., обществу начислены пени в сумме 3424 руб., налогоплательщику предложено уплатить недоимку по НДС за 3 квартал 2008 г. в сумме 53109 руб., уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в сумме 2700357 руб., уплатить начисленные штрафы и пени, а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 20.04.2009 г. № 05-06/593 обществу отказано в возмещении НДС за 3 квартал 2008 г. в сумме 2700357 руб.

На основании вынесенных решений налогоплательщику выставлены требования № 2830 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 25.06.2008 г., № 2831 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 25.06.2008 г., № 2832 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 25.06.2008 г., № 2850 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 07.07.2008 г., № 2851 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 07.07.2008 г., № 2852 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 07.07.2008 г., № 7395 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 26.06.2009 г., № 6336 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 20.03.2009 г., № 7463 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.07.2009 г., № 48802 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 13.05.2009 г.

В связи с неисполнением в установленный срок выставленных требований об уплате налога, сбора, пени, штрафа налоговым органом вынесены решения от 31.03.2009 г. № 22288, от 09.07.2009 г. № 25897 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя в банках, от 31.03.2009 г. № 7952 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке, от 21.04.2009 г. № 328 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на то, что представленные ООО «ВестПром» документы о передаче товара комиссионеру ООО «Компания Сигма» и отчеты комиссионера ООО «Компания Сигма» о реализации товара субкомиссионером ООО «Гесер» покупателю ООО «Приоритет» содержат недостоверную информацию о проводимых хозяйственных операциях. Руководители ООО «ВестПром» и ООО «Компания Сигма» не располагают информацией о хранении и перемещении товара. ООО «Гесер» и ООО «Приоритет» документы по требованию не представили, на уведомление о вызове руководители данных организаций в инспекцию не явились. Организации, участвующие в движении товара – ООО «Гесер» и ООО «Приоритет», не представляют документы с целью сокрытия фактических получателей-покупателей товара. В ходе мероприятий налогового контроля установлены факты приобретения покупателем ООО «Строительный торговый дом «Петрович» у продавца ООО «Унитрейд» товаров, ввезенных ООО «ВестПром» по ряду ГТД, реализация которых ООО «ВестПром» не отражена в книгах продаж и налоговых декларациях. Согласно полученным ответам с СВХ, товар из порта вывезен по конкретным адресам конкретным грузополучателям. По мнению инспекции, представленные ООО «ВестПром» для проверки документы и обстоятельства, установленные в ходе проверки, не доказывают факт исполнения договора комиссии, на который ссылается ООО «ВестПром». Инспекция считает, что фактически осуществленные хозяйственные операции свидетельствуют о реализации импортного товара ООО «ВестПром» в рамках договора купли-продажи, а не в рамках договора комиссии. Утрата контроля комитента, комиссионеров за отгруженным товаром, отсутствие у комитента, комиссионеров сведений о местонахождении нереализованного товара, установление факта доставки товара получателям свидетельствуют о передаче права собственности и фактически о реализации товара. Инспекция полагает, что сделка по передаче товара по договору комиссии от 09.10.2007 г. № 01/10-К является притворной, совершенной с целью прикрыть сделку по реализации товаров, в силу пункта 2 статьи 170 ГК РФ данная сделка является ничтожной. Таким образом, по мнению налогового органа, в нарушение пункта 1 статьи 154, пункта 1 статьи 167 НК РФ ООО «ВестПром» не начислило НДС с отгруженного товара, в связи с чем вынесенными решениями налогоплательщику доначислен НДС по отгруженным товарам исходя из стоимости всех товаров, переданных комиссионеру.

Налоговый орган также делает вывод, что финансово-хозяйственная деятельность общества направлена на необоснованное получение налоговой выгоды.

Апелляционная инстанция считает решение суда первой инстанции подлежащим изменению в связи со следующими обстоятельствами.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (включая передачу права собственности на товары,