Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2010 по делу n А13-969/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

01 июня 2010 года                              г. Вологда                    Дело № А13-969/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2010 года.

         Полный текст постановления изготовлен 01 июня 2010 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Пестеревой О.Ю., судей Ралько О.Б. и Тарасовой О.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания Вальковой Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Министерства строительства и территориального развития Мурманской области на решение Арбитражного суда Вологодской области от                                  24 февраля 2010 года по делу № А13-969/2010 (судья Парфенюк А.В.),

у с т а н о в и л:

Министерство строительства и территориального развития Мурманской области (далее – Министерство, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Промтехмонтаж» (далее – общество,        ООО «Промтехмонтаж») о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде административного приостановления деятельности на срок до 90 суток.

Решением Арбитражного суда Вологодской области от 24.02.2010 по делу № А13-969/2010 в удовлетворении требований Министерства отказано.

Административный орган с решением суда не согласился и обратился с жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции его отменить, требования удовлетворить. В обоснование своей позиции ссылается на то, что предписанием от 28.12.2009 № 164/09 предписано приостановить все виды строительных работ, оно соответствует требованиям законодательства, вручено обществу надлежащим образом, состав правонарушения подтверждается материалами дела.

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Стороны надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения дела, представителей в суд не направили, Министерство заявило ходатайство о рассмотрении дела без его участия, что в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не может служить препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, Министерство строительства и территориального развития Мурманской области выдало                                 ООО «Промтехмонтаж» предписание от 28.12.2009 № 164/09 об устранении нарушений выполненных работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных актов и проектной документации.

В пункте 1 названного предписания зафиксировано, что общество осуществляет строительные работы на объекте «3-подъездный 48-квартирный 4-этажный с мансардой жилой дом» при отсутствии  задания застройщика (заказчика), проектной документации, положительного заключения государственной экспертизы, проекта производства работ, в пункте 2 предписано приостановить производство работ до устранения нарушений, указанных в пункте 1 предписания.

На основании приказа от 14.01.2010 № 4 должностным лицом Министерства совместно с прокуратурой Ленинского района города Мурманска проведена проверка выполнения предписания от 28.12.2009 № 164/09, по результатам которой составлены акт от 15.01.2010, акт от 21.01.2010 № 05/10.

В акте от 15.01.2010 содержится информация о том, что на строительной площадке вышеназванного объекта находится автомобильный кран, поддоны с кирпичом, бадья с цементным раствором. На момент осмотра выполнены работы по кирпичной кладке наружных и внутренних стен первого этажа по всему зданию, в соответствии с общим журналом производства работ № 1                                     14-15 января 2010 года выполняются работы по кирпичной кладке наружных и внутренних стен второго этажа в осях 4-9, А-Ж.

В акте от 21.01.2010 № 05/10 указано, что обществом не представлены разрешение на строительство, положительное заключение государственной экспертизы по проекту и проект производства работ; производство работ не приостановлено.

Рассмотрев материалы проверки, должностным лицом административного органа составлен протокол от 21.01.2010 № 02/10 об административном правонарушении, предусмотренном частью 6 статьи          19.5 КоАП РФ, выразившемся в невыполнении предписания от 28.12.2009        № 164/09.

Министерство обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, в виде административного приостановления деятельности на срок до 90 суток.

В соответствии с частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 54 ГрК РФ государственный строительный надзор осуществляется, в частности при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит государственной экспертизе в соответствии со статьей 49 названного Кодекса либо является типовой проектной документацией или ее модификацией.

На основании части 2 статьи 48 ГрК РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства.

В соответствии с частью 11 статьи 48 ГрК РФ подготовка проектной документации осуществляется на основании задания застройщика или заказчика (при подготовке проектной документации на основании договора), результатов инженерных изысканий, градостроительного плана земельного участка в соответствии с требованиями технических регламентов, техническими условиями, разрешением на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства.

Проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполняемых для подготовки такой проектной документации, подлежат государственной экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных этой статьей (часть 1 статьи               49 ГрК РФ).

В силу части 11 статьи 49 ГрК РФ порядок организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, размер платы за проведение государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий и порядок ее взимания устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Во исполнение вышеуказанного положения принято постановление Правительства Российской Федерации от 05.03.2007 № 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий».

Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно - коммунальному комплексу от 23.07.2001 № 80 приняты и введены в действие с 01.09.2001 строительные нормы и правила Российской Федерации СНиП 12-03-2001 «Безопасность труда в строительстве. Часть 1. Общие требования» (далее - СНиП 12-03-2001).

Действие СНиП 12-03-2001 распространяется на новое строительство, расширение, реконструкцию, техническое перевооружение, капитальный ремонт, производство строительных материалов, а также на изготовление строительных конструкций и изделий независимо от форм собственности и ведомственной принадлежности организаций, выполняющих эти работы.

В силу пункта 4.18 СНиП 12-03-2001 организации, разрабатывающие и утверждающие проекты организации строительства (ПОС), проекты производства работ (ППР), должны предусматривать в них решения по безопасности труда, по составу и содержанию соответствующие требованиям, изложенным в приложении Ж.

Осуществление работ без ПОС и ППР, содержащих указанные решения, не допускается.

В соответствии с пунктом 1.4 Строительных норм и правил «Несущие и ограждающие конструкции СНиП 3.03.01-87», утвержденных постановлением Госстроя СССР от 04.12.1987 № 280, работы по возведению зданий и сооружений следует производить по утвержденному проекту производства работ (ППР), в котором наряду с общими требованиями СНиП 3.01.01-85 должны быть предусмотрены: последовательность установки конструкций; мероприятия, обеспечивающие требуемую точность установки; пространственную неизменяемость конструкций в процессе их укрупнительной сборки и установки в проектное положение; устойчивость конструкций и частей здания (сооружения) в процессе возведения; степень укрупнения конструкций и безопасные условия труда.

Таким образом, требование предписания от 28.12.2009 № 164/09 о необходимости представления обществом, осуществляющим строительные работы на объекте «3-подъездный 48-квартирный 4-этажный с мансардой жилой дом», задания застройщика (заказчика), проектной документации, положительного заключения государственной экспертизы, проекта производства работ является законным и обоснованным.

Согласно пункту 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 № 54,  при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на технический регламент (нормы и правила), иной нормативный правовой акт, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения нарушений с учетом конструктивных и других особенностей объекта капитального строительства.

Вместе с тем, названное предписание не содержит сроков устранения нарушений, то есть сроков по предоставлению органу государственного строительного надзора проектной и иной документации.

При отсутствии такого срока проверка исполнения предписания  является невозможной, так как неисполнение предписания может быть установлено только по истечении указанного срока.

В пункте 2 проверяемого предписания от 28.12.2009 № 164/09 запрещено производство строительных работ до устранения нарушений, указанных в пункте 1 предписания.

Поскольку предписание № 164/09 вынесено 28.12.2009, следовательно, запрет действует с 29.12.2009.

Согласно общему журналу работ № 1, представленному обществом, кирпичная кладка произведена до 28.12.2009, после 29.12.2009 осуществлялась только приемка и разгрузка строительным материалов.

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Доказательствами по делу об административном правонарушении в силу части 1 статьи 26.2 КоАП РФ являются любые фактические данные, на основании которых судья, должное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные согласно части 2 указанной статьи устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показания специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

В рассматриваемом случае фактически административным органом произведен осмотр принадлежащей ООО «Промтехмонтаж» строительной площадки и документов, при проведении которого должны быть соблюдены требования статьи 27.8 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей                 28.3 КоАП РФ.

 Осмотр осуществляется в присутствии представителя юридического лица и двух понятых (часть 2 статьи 27.8 КоАП РФ).

В соответствии с частью 4 статьи 27.8 КоАП РФ об осмотре составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов.

На основании части 6 статьи 27.8 КоАП РФ протокол об осмотре подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица, а также понятыми. В случае отказа законного представителя юридического лица или иного его представителя, от подписания протокола в нем делается соответствующая запись.

Таким образом, при осмотре (обследовании) помещения и находящихся там вещей и документов должен составляться протокол в порядке статьи      27.8 КоАП РФ.

Акт от 15.01.2010 и приложенные к нему фотографии не соответствуют требованиям вышеназванной нормы, поэтому