Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2010 по делу n А05-5097/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

22 сентября  2010 года

    г. Вологда

         Дело № А05-5097/2010

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Елагиной О.К. и Федосеевой О.А.

при ведении протокола  секретарем судебного заседания Ляпаковой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  жилищно-строительного кооператива «Северный» на решение Арбитражного суда Архангельской области от 08 июля 2010 года по делу № А05-5097/2010 (судья Шашков А.Х.),

у с т а н о в и л :

открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 2» в лице Главного управления по Архангельской области (далее – ОАО «ТГК № 2») обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском к жилищно-строительному кооперативу «Северный» (далее – ЖСК «Северный», Кооператив) о взыскании 49 986 руб. 05 коп. долга по оплате счетов-фактур  от 31.01.2010 № 2000/000560, от 28.02.2010 № 2000/002196 и от 31.03.2010 № 2000/015609, выставленных на основании договора № 777 от 01.10.2003 на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде, за фактически потребленную тепловую энергию в период с 01.01.2010 по 31.03.2010 (на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уточнил размер исковых требований).

Решением суда от 08 июля 2010 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

ЖСК «Северный» с решением суда не согласился и обратился с жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции его отменить и  принять по делу новый судебный акт. Считает, что судом неверно применены нормы материального права  и истолкован закон. Указывает на то, что сумма иска – это налог на добавленную стоимость, который не подлежит взысканию с ответчика, поскольку в соответствии с подпунктом 29 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) ЖСК «Северный» освобожден от обложения НДС при реализации коммунальных услуг. 

Стороны о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы  извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи  с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266  АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции подлежащим отмене, а апелляционную жалобу – удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в соответствии с договором на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде  от 01.10.2003 № 777 в период с 01.01.2010 по 31.03.2010 истец поставил тепловую энергию на объект - жилой дом ЖСК «Северный», расположенный по адресу: г. Архангельск, ул. Тиме,           д.  2, к. 3.

Для оплаты потребленной тепловой энергии ответчику выставлены счета-фактуры от 31.01.2010 № 2000/000560, от 28.02.2010 № 2000/002196 и  от 31.03.2010 № 2000/015609 на общую сумму  318 262  руб. 02 коп.

Оплата указанных счетов-фактур произведена ответчиком частично в размере 268 275 руб. 97 коп.  Данное обстоятельство послужило основанием для обращения в арбитражный суд с иском о взыскании с ответчика долга.

Суд первой инстанции признал требования обоснованными и правомерными по праву и размеру.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Правила, предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 548 Кодекса).

Факт поставки ОАО «ТГК № 2» тепловой энергии в  период с 01.01.2010 по 31.03.2010 в жилой дом ЖСК «Северный» установлен судом и подтверждается материалами дела.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Довод ЖСК «Северный» о том, что  включение истцом в состав цены суммы налога на добавленную стоимость неправомерно, суд отклонил как необоснованный.    

Данный вывод суда первой инстанции противоречит нормам материального права.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2007  № 57 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов», при рассмотрении дел с участием налоговых органов и товариществ собственников жилья (далее - ТСЖ), касающихся обложения НДС услуг, связанных с эксплуатацией, содержанием и ремонтом жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах (в том числе коммунальных услуг), судам следует исходить из статуса указанных лиц в структуре соответствующих договорных связей.

В силу пункта 2 части 2 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ) управление жилищным кооперативом является одним из способов управления многоквартирным домом.

Частью 1 статьи 110 ЖК РФ предусмотрено, что жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме.

В данном случае Кооператив не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов своих членов. Соответствующие обязательства Кооператива перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами - членами Кооператива. В связи с изложенным при реализации услуг по теплоснабжению Кооператив оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

Таким образом, ЖСК «Северный», заключая договоры на оказание коммунальных услуг, на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах (в том числе коммунальных услуг), а также трудовые договоры со специалистами, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ЖСК «Северный».

В связи с этим жилищно-строительные кооперативы не представляют соответствующих налоговых деклараций и не исчисляют сумму НДС по операциям, связанным с обеспечением жилых помещений коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов.

Кроме того, Постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 № 67-э/15 «О тарифах на тепловую энергию, отпускаемую ОАО «Территориальная генерирующая компания № 2» населению Архангельской области» установлены и введены в действие с 1 декабря 2009 года по 31 декабря 2009 года тарифы на тепловую энергию, отпускаемую ОАО «ТГК № 2»  для населения города Архангельска на нужды отопления и горячего водоснабжения (с учетом НДС) в размере 1136,22 руб., для потребителей, приравненных к населению (к которым относятся ЖСК)-  962, 89 руб. (данный тариф облагается НДС). С учетом НДС данный тариф для ТСЖ составит 1136, 22 руб.

Постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 № 67-э/6 «О тарифах на тепловую энергию для потребителей ОАО «Территориальная генерирующая компания N 2» в Архангельской области» для указанных выше категорий потребителей с 1 января 2010 года новые тарифы не установлены. Данное постановление не содержит  и указаний о том, что  население и приравненные к нему потребители отнесены к категории « прочие потребители».

С учетом изложенного апелляционная инстанция считает ошибочным взыскание с ЖСК суммы долга за потребленную тепловую энергию с НДС.

Для оплаты потребленной тепловой энергии ответчику выставлены счета-фактуры от 31.01.2010 № 2000/000560, от 28.02.2010 № 2000/002196 и  от 31.03.2010 № 2000/015609 на общую сумму  318 262  руб. 02 коп.

Оплата указанных счетов-фактур правомерно произведена ответчиком частично в размере 268 275 руб. 97 коп.  без учета НДС.

С учетом частичной оплаты к взысканию в настоящем деле предъявлена сумма   49 986 руб. 05 коп., которая является начисленным на тариф НДС.

Оснований для взыскания данной суммы не имеется.

Согласно части 5 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Архангельской области от 08 июля                  2010 года по делу № А05-5097/2010 отменить.

В удовлетворении исковых требований открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в лице Главного управления по Архангельской области  к жилищно-строительному кооперативу «Северный» о взыскании 49 986 руб. 05 коп. отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в лице Главного управления по Архангельской области  в пользу жилищно-строительного кооператива «Северный» в возмещение расходов по уплате государственной пошлины 2000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий                                                              И.Н. Моисеева

Судьи                                                                                           О.К. Елагина

                                                                                                     О.А. Федосеева