Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2009 по делу n А32-25822/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-25822/2008

04 июня 2009 г.                                                                                   15АП-1434/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 июня 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесова Ю.И.

судей Е.В. Андреевой, Н.Н. Смотровой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от МИ ФНС №8 по КК: не явился, извещен надлежащим образом (почтовое уведомление от 05.03.09г.),

от ООО «Гермес»: Даллакян Ануш Суреновна (паспорт № 03 09 137751, выдан ОУФМС по Краснодарскому краю в Динском районе 23.04.2009г.) по доверенности от 20.05.09г., Пестовский Павел Михайлович (удостоверение №3286 от 05.02.2008г.) по доверенности от 20.05.09г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Гермес»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12 января 2009г. по делу № А32-25822/2008-5/406-168АП

по заявлению МИ ФНС России №8 по Краснодарскому краю

к обществу с ограниченной ответственностью «Гермес»

о привлечении к административной ответственности,

принятое судьей Бондаренко И.Н.,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №8 по по Краснодарскому краю (далее – МИ ФНС №8 по КК) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Гермес» (далее – ООО «Гермес») о привлечении ООО «Гермес» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением суда от 12 января 2009г. заявленные требования удовлетворены. Суд привлек ООО «Гермес», расположенное по адресу: г. Сочи, ул.Армянская, 31, ИНН 2319026085, к административной ответственности, предусмотренной ч.2 с.14.16 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 40000 рублей с конфискацией алкогольной продукции согласно протоколу изъятия от 13.11.2008г. №000153.

Решение мотивировано тем, что Материалами дела, а именно: протоколом об административном правонарушении от 28.11.2008г. №014804/20-17/2-920/190-1, актом проверки от 13.11.2008г. №007658; протоколом изъятия от 13.11.2008г. №000153, а также объяснениями продавца Жуковской Н.М. подтверждается факт реализации ООО «Гермес» алкогольной продукции с нарушением действующего законодательства. Учитывая вышеизложенное, суд считает факт совершения заинтересованным лицом, административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.2 ст.14.16 КоАП РФ, полностью подтвержденным материалами дела.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Гермес» обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что ООО «Гермес» деятельность в магазине по адресу г. Сочи, ул. Ленина, 68/Калинина, не осуществляет, не является ни его собственником, ни арендатором, ни владельцем на каком-либо ином основании. Протокол об административном правонарушении был составлен без участия законного представителя ООО «Гермес», без его уведомления о времени и месте составления протокола. Получившая повестку Жуковская Н.М. не является сотрудником ООО «Гермес».

Представитель ООО «Гермес» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и удовлетворить заявленные требования. Пояснил, что ООО «Гермес» не совершало вменяемого административного правонарушения, что в частности подтверждено самим налоговым органом, который прекратил постановление по ст. 14.5 КОАП РФ, указав что ООО «Гермес» в спорном объекте деятельности не осуществляет. Правонарушение совершено неустановленными лицами.

МИ ФНС №8 по Краснодарскому краю, извещенная надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явилась.

От налоговой инспекции в суд поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие ее представителя.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в отсутствие МИ ФНС №8 по Краснодарскому краю.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителя ООО «Гермес», суд апелляционной инстанции считает необходимым отменить решение суда и отказать налоговому органу в удовлетворении требований о привлечении ООО «Гермес» к административной ответственности.

Как следует из материалов дела, 13.11.2008г. инспекторами МИ ФНС №8 по КК на основании поручения №920 от 13.11.08г. проведена проверка хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность по ул. Ленина, ул. Калинина, ул. Куйбышева на территории Адлерского района г. Сочи.

В рамках проверки был проверен магазин, расположенный по адресу: г. Сочи, ул. Ленина, 58/ул. Калинина. В ходе проверки составлен Акт №007658 от 13.11.2008г., в котором указано, что деятельность в магазине осуществляет ООО «Гермес». Проверка проведена в присутствии продавца Жуковской Н.М.

В акте зафиксировано выявленное правонарушение: реализация в магазине алкогольной продукции без лицензии на розничную продажу спиртных напитков, а также отсутствие документов, подтверждающих легальность оборота алкогольной продукции.

Реализуемая в магазине продукция была изъята согласно протоколу изъятия №000153 от 13.11.2008г.

28 ноября 2008г. в отношении ООО «Гермес» составлен протокол об административном правонарушении №014804 от 28.11.08г., в котором указано, что ООО «Гермес» нарушены ст. 10.2 ФЗ №171-ФЗ от 22.11.1995г., ответственность за нарушение которого квалифицируется по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ.

Протокол составлен в отсутствие законного представителя ООО «Гермес».

В соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ протокол об административном правонарушении и материалы административного дела направлены МИ ФНС №8 по КК на рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о наличии оснований для привлечения ООО «Гермес» к административной ответственности.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции без надлежаще оформленных товаротранспортных документов, без сертификата соответствия по каждому наименованию продукции, без справки к грузовой таможенной декларации или без ее копии с оригиналами оттисков печатей предыдущего собственника (на импортную алкогольную продукцию) либо без справки к товаротранспортной накладной (на отечественную алкогольную продукцию), а равно поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции в таре и упаковке, не соответствующих установленным законом требованиям, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции указал, что материалами дела об административном правонарушении подтверждается совершение ООО «Гермес» административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ.

Вместе с тем, 19 декабря 2008г. в суд поступило письмо МИ ФНС №8 по КК №05-18/07734 от 17.12.2008г., в котором налоговым органом указано следующее: в ходе проверки 13.11.08г., кроме правонарушения по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ, также было установлено нарушение ФЗ №54-ФЗ от 22.05.03г. «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» и 28.11.08г. составлен протокол об административном правонарушении в отношении ООО «Гермес» по ст. 14.5 КоАП РФ. Однако в ходе рассмотрении материалов установлено, что на проверенном объекте ООО «Гермес» не осуществляет деятельность, т.е. субъектом данного правонарушения не является. Постановлением №05-26/1-444 МИ ФНС №8 по КК от 12.12.08г. производство по делу в отношении ООО «Гермес» прекращено по пп. 1, 2 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием события и состава административного правонарушения.

Однако, при рассмотрении настоящего дела суд первой инстанции не учел объяснения налогового органа о том, что ООО «Гермес» не осуществляет деятельность на проверенном объекте – магазин по адресу г. Сочи, ул. ул. Ленина, 58/ул. Калинина.

Судом не было установлено, на основании каких документов сделан вывод об осуществлении в спорном магазине деятельности именно ООО «Гермес».

В отзыве на апелляционную жалобу МИ ФНС №8 по КК также указало, что ООО «Гермес» на проверенном объекте деятельность не осуществляет.

Данное обстоятельство подтверждено в том числе письмом Администрации Адлерского района г. Сочи от 12.12.2008г. №4206, согласно которому разрешение на право размещения объекта мелкорозничной торговли по адресу г. Сочи, ул. Ленина, 68 оформлено на ООО «Ильясов» по 31.12.2008г.

В соответствии со ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В нарушение ст. 65 АПК РФ налоговым органом не представлено в материалы дела надлежащих доказательств осуществления ООО «Гермес» деятельности в магазине по адресу: г. Сочи, ул. Ленина, 68.

Представители ООО «Гермес» также отрицают факт осуществления деятельности по адресу г. Сочи, ул. Ленина, 68.

Более того, сама МИ ФНС №8 по КК в своих объяснения признает, что ООО «Гермес» не осуществляет деятельность по адресу г. Сочи, ул. Ленина, 68.

При таких обстоятельствах, материалы дела об административном правонарушении не содержат доказательств совершения ООО «Гермес» административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ.

Факт совершения правонарушения не доказан, у налоговой инспекции отсутствовали основания для составления протокола об административном правонарушении в отношении ООО «Гермес».

С учетом изложенного, у суда первой инстанции (с учетом пояснений налоговой инспекции) отсутствовали правовые основания для привлечения ООО «Гермес» к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ.

Таким образом, решение суда от 12.01.2009г. подлежит отмене, в удовлетворении требований МИ ФНС №8по Краснодарскому краю надлежит отказать.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12 января 2009 года по делу № А32-25822/2008-5/406-168АП отменить.

Отказать Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю в удовлетворении требования о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Гермес» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           Ю.И. Колесов

Судьи                                                                                             Е.В. Андреева

Н.Н. Смотрова