Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2009 по делу n А53-24684/2008. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                         дело № А53-24684/2008

23 июня 2009 г.                                                                                             №15АП-3388/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          23 июня 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей  Колесова Ю.И., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Батехиной Ю.П.

при участии:

от ЗАО КБ «Ростовский Универсальный»: Гаврилова Е.А., представитель по доверенности от 24.02.2009г.,

от ОАО «БИНБАНК»: Мирзоев И.Т., представитель по доверенности от 13.03.2009г.,

от ООО «Дельта-плюс»: Олейникова Т.В., представитель по доверенности от 02.03.2009г.,

временный управляющий ООО «Дельта-плюс» Антропов К.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества «БИНБАНК»

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 10 марта 2009г.  по делу № А53-24684/2008

о включении требования  ЗАО КБ «Ростовский Универсальный»

в реестр требований кредиторов

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)

должника общества с ограниченной ответственностью «Дельта-плюс»

временный управляющий Антропов Константин Юрьевич

принятое в составе судьи Запорожко Е.В.

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество КБ «Ростовский Универсальный» (далее – редитор) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Дельта-плюс» (далее – должник) о включении в реестр требований кредиторов должника суммы основного долга – 8 249 106,87 руб. по кредитному договору № 02/44-12-07 от 06.12.2007г. как обеспеченного залогом по договору залога № 05-62/11-08  имущества от 24.11.2008г.; в сумме 10 927 717, 62 руб., с учетом уточнения первоначально заявленного требования (л.д. 29).

Определением суда от 10 марта 2009г., с учетом определения суда от 03.04.2009г. об исправлении опечатки  включено требование кредитора в размере 8 249 106,87 руб. в реестр кредиторов должника, в третью очередь как обеспеченных залогом. Включено требование кредитора в размере 10 218 189,23 руб. в реестр требований кредиторов должника в третью очередь. Требования кредитора об установлении 709 528,39 руб.  учитываются отдельно в реестре требований кредиторов должника и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В  Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратился кредитор ОАО «БИНБАНК» с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 10.03.2008г. отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования кредитора о включении в реестр кредиторов должника.

По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции неправомерно установлена сумма требования кредитора в размере 8249106,87 руб., включенная в реестр кредиторов как обеспеченная залогом, очевидно,  что она не может превышать 3000000 руб.

В отзыве на апелляционную жалобу кредитор просит оставить определение суда от 10.03.2009г. без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу внешний управляющий должника просит оставить определение суда от 10.03.2009г. без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу должник просит оставить определение суда от 10.03.2009г. без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ОАО «БИНБАНК» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда от 10 марта 2009г.  отменить, принять новый судебный акт.

Представитель ЗАО КБ «Ростовский Универсальный» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Временный управляющий ООО «Дельта-плюс» Антропов К.Ю. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Представитель должника поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 06.12.2007г. кредитор заключил с ООО «Дельта- плюс» кредитный договор № 02/44-12-07 о предоставлении кредита в сумме 8 250 000 руб. на срок до 03.12.2008г. включительно на пополнение оборотных средств с уплатой за пользование кредитом процентов в размере 18 % годовых от суммы задолженности по кредиту.

Согласно п. 1.5 указанного выше договора банк вправе потребовать уплаты неустойки за несвоевременный возврат кредита (части кредита) в размере 0,1 процента за каждый день просрочки. В случае несвоевременной уплаты процентов за пользование кредитом банк вправе потребовать от заемщика уплаты неустойки в размере 0,1 процентов от суммы просроченных процентов за каждый день просрочки.

Во исполнение п. 2.2 договора 06.12.2007г. кредитор перечислил на расчетный счет  должника денежные средства в размере 8 250 000 руб., что подтверждается мемориальным ордером № 2 от 06.12.2007г.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору № 02/44-12-07 от 06.12.2007г. между должником и кредитором  заключен договор залога № 05/62-11-08 от 24.11.2008г.

Срок исполнения обязательств должником перед  кредитором по Кредитному договору № 02/44-12-07 от 06.12.2007г. наступил 03.12.2008г.

03.12.2008г. ООО «Дельта-плюс» исполнило обязательство частично, в сумме 893,13 руб.

15.02.2008г. кредитор  заключил с должником кредитный договор № 02/06-02-08 о предоставлении кредитной линии с установленным лимитом задолженности в сумме 10 000 000 руб. на срок по 12.02.2009г. включительно, на пополнение оборотных средств с уплатой за пользование кредитом процентов в размере 19% годовых от суммы задолженности по кредиту.

В соответствии с п. 1.6 кредитного договора № 02/06-02-08 от 15.02.2008г. о предоставлении кредитной линии предусмотрено право банка потребовать уплаты неустойки за несвоевременный возврат кредита (части кредита) в размере 0,1 % за каждый день просрочки. Пунктом 1.7 данного договора предусмотрено право банка потребовать уплаты неустойки за несвоевременную уплату процентов, начисленных за пользование кредитом, в размере 0,1 % за каждый день просрочки.

Во исполнение п. 2.2. кредитного договора № 02/06-02-08 от 15.02.2008г. о предоставлении кредитной линии кредитор перечислил 15.02.2008г. на расчетный счет должника денежные средства в размере 10 000 000 руб., что подтверждается мемориальным ордером № 1 от 15.02.2008г.

11.01.2009г. кредитный договор № 02/06-02-08 о предоставлении кредитной линии в виде «под лимит задолженности» от 15.02.2008г. расторгнут сторонами.

По состоянию на 02.02.2009г. должник имеет неисполненную просроченную задолженность перед кредитором в размере 19 176 824 руб. 49 коп.

- по кредитному договору № 02/44-12-07 от 06.12.2007г.: сумма основного долга - 8 249 106,87 руб.; неустойка за период с 04.12.2008г. по 01.02.2009г. в сумме 8 249 106,87*0,1%*60дней = 494 946,41 руб.

- по кредитному договору № 02/06-02-08 о предоставлении кредитной линии от 15.02.2008г.: сумма основного долга - 10 000 000 руб.; проценты за период с 01.12.2008г. по 31.12.2008г. в сумме 10 000 000,00* 19%/366*3 1 день = 160 928,96руб.; неустойка за период 12.01.2009г. по 01.02.2009г. в сумме 160 928,96*0,1%*21день - 3 379,51 руб.; проценты за период с 01.01.2009г. по 1 1.01.2009г. в сумме 10 000 000,00* 19%/365* 11 дней = 57 260,27 руб.: неустойка за период с 12.01.2009г. по 01.02.2009г. в сумме 57 260,27*0,1%*21 день = 1 202,47 руб. неустойка за период с 12.01.2009г. по 01.02.2009г. в сумме 10 000 000,00*0,1%*21 день - 210 000 руб.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии со ст.  819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Положениями ст. 337 ГК РФ предусмотрено, что если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет  к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

Положениями ст. 131 Закона о банкротстве предусмотрено, что в составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога, при этом ст. 138 предусмотрено, что начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 АПК РФ, считает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что требование кредитора о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 18 467 296,10 руб. является обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов, при этом требование в  размере 8 249 106, 87 подлежит включению как обеспеченное залогом, а требование в сумме 709 528,39 руб. пени в соответствии со ст.134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» должно учитываться отдельно в реестре требований кредиторов и подлежит погашению после погашения суммы основной задолженности и причитающихся процентов.

По правилам ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Учитывая изложенное, фактические обстоятельства дела, суд не принимает доводы ОАО «БИНБАНК», изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства, а также не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судами первой и апелляционной инстанций.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ростовской области от 10 марта 2009г. по делу № А53-24684/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                                                      Е.В. Андреева

Судьи                                                                                                                    Ю.И. Колесов

Н.В. Шимбарева