Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2009 по делу n А32-22472/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-22472/2008

06 октября 2009 г.                                                                                 15АП-2363/2009-НР

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 06 октября 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Малыхиной М.Н.,

судей О.Г. Авдониной, М.В. Ильиной,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Юсуповой Л.А.

при участии:

от истца: Скалон И.В., паспорт, доверенность от 20.03.2009г.

от ответчиков:

от ООО “Тонус” в лице директора Зеленского Е.А.: Скалон И.В., паспорт, доверенность от 05.05.2009г.

ООО “Тонус” в лице директора Орфанова С.Г.: не явился, извещен надлежащим образом (расписка о перерыве от 22.09.2009г.)

ИФНС России по г. Геленджику: не явился, извещен надлежащим образом

от третьих лиц:

Орфановой Е.Н.: Яковлева Ю.Н., паспорт, доверенность от 29.07.2009г. 23 АВ 175903

Орфанова С.Г.: Абаимова Е.А., паспорт, доверенность 23 АГ 300362 от 14.04.2009г.

Ушакова С.И.: не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Тонус»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16 февраля 2009г. по делу № А32-22472/2008

принятое в составе судьи Крыловой М.В.

по иску общества с ограниченной ответственностью "СИА-Финанс"

к ответчикам: обществу с ограниченной ответственностью "Тонус",

ИФНС России по г. Геленджику

при участии третьих лиц Орфановой Е.Н., Орфанова С.Г., Ушакова С.И.

о признании недействительным протокола общего собрания участников общества

УСТАНОВИЛ:

ООО "СИА-Финанс" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ООО "Тонус", ИФНС России по г. Геленджику (далее - инспекция) о признании недействительными протокола очередного общего собрания участников от 25.10.2007, регистрационной записи в ЕГРЮЛ от 08.11.2007 за государственным регистрационным номером 2072304037970. Исковые требования обоснованы тем, что на дату составления оспариваемого протокола состав участников, принимавших решение об избрании директора общества “Тонус” был незаконным. Единственным участником общества “Тонус” на дату проведения общего собрания 25.10.2007г. являлось общество “СИА-Финанс”. Орфанова Е.Н. и Ушаков С.И. не имели права принимать какие-либо решения, оспариваемый протокол является недействительным, а решение об избрании Орфанова С.Г. директором общества “Тонус” – незаконным. Недействительна также и запись, внесенная в ЕРГЮЛ на основании недействительного протокола.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Орфанова Е.Н., Орфанов С.Г., Ушаков С.И.

Решением от 16.02.2007 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Суд исходил из того, что истец на очередном общем собрании от 25.10.2007 не присутствовал, о месте и времени его проведения не уведомлен, что является основанием для признания недействительным оспариваемого решения. При этом суд отклонил заявление о пропуске срока исковой давности.

ООО "Тонус" в лице директора Орфанова С.Г., не согласившись с принятым судебным актом, обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Жалоба мотивирована тем, что суд не принял во внимание заявление ответчика об истечении срока исковой давности; общество представило доказательства направления 22.05.2008г. в адрес истца оспариваемого протокола ценным письмом с уведомлением, которые не были оценены судом.

Определением суда апелляционной инстанции от 06.05.2009 принят отказ от апелляционной жалобы, мотивированный сменой директора общества, которым на основании решения единственного участника ООО "Тонус" от 25.03.2009 N 1-Гл/09 назначен Зеленский Евгений Александрович. Производство по апелляционной жалобе прекращено.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа  от 21.07.2009г. указанное определение отменено по мотиву наличия корпоративного спора в обществе с указанием на необходимость рассмотрения дела по существу. Дело направлено на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В отзывах на апелляционную жалобу третьи лица просят решение  отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований отказать. Доводы отзывов полностью повторяют доводы апелляционной жалобы.

В судебное заседание не явились ИФНС России по г. Геленджику и Ушакова С.И., надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного  разбирательства. Суд рассматривал апелляционную жалобу в порядке частей 3,5 статьи 156 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации в отсутствии указанных лиц.

Апелляционная жалоба слушалась с перерывом в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации с 22.09.2009г. по 29.09.2009г.

Представитель ООО “Тонус” в лице директора Орфанова С.Г. в судебном заседании 22.09.2009г. поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. Указал, что суд первой инстанции не исследовал и не оценил доказательства, предоставленные ООО «Тонус», в том числе: конверт, протокол. Пояснил, что общество имело возможность получить почтовую корреспонденцию. Указал, что представитель истца вводит суд в заблуждение суд, что он является одновременно представителем ООО “Тонус”, поскольку было проведено собрание 07.08.2009г., результаты которого никем не оспорены, также есть выписка из ЕГРЮЛ, где указаны сведения о руководителе и об участниках ООО “Тонус”. Также указал, что на сегодняшний момент он единственный представитель ООО “Тонус”.

Доводы о том, что представитель ООО "Тонус" по доверенности, выданной директором Зеленским Е.А., не может участвовать в рассмотрении жалобы, так как 07.08.2009г. обществом продлены полномочия директора Орфанова С.Г. отклоняются, так как при наличии фактического спора о полномочном представителе общества у суда отсутствуют  основания полагать корпоративный конфликт исчерпанным. Апелляционный суд считает необходимым принять и  оценить доводы обоих представителей ООО "Тонус".

Представитель Орфанова С.Г. в судебном заседании 22.09.2009г. пояснил, что поддерживает позицию заявителя жалобы, указал, что уведомление о собрании направлено истца по юридическому адресу, иных адресов неизвестно. Пропуск срока давности обжалования проведения собрания не был учтен судом.

Представитель Орфановой Е.Н. в судебном заседании 22.09.2009г. также указал, что поддерживает изложенную позицию.

Представитель истца и ООО “Тонус” в лице директора Зеленского Е.А. в судебном заседании 22.09.2009г. просил решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы,  выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 25 октября 2007 года состоялось очередное общее собрание участников ООО «Тонус», оформленное протоколом (л.д. 7 т.1) от указанной даты, из которого следует, что участие в данном собрании принимали Орфанова Е.Н. с долей в размере 65% уставного капитала общества и Ушаков С.И. с долей в размере 35% уставного капитала общества со следующей повесткой дня:

В соответствии с повесткой дня директором общества избран Орфанов С.Г. сроком на 2 года, о чем 08.11.2007г. внесена регистрационная запись в Единый государственный реестр юридических лиц за № 2072304037970.

При этом ООО "СИА-Финанс" указывает, что на дату проведения собрания общество являлось единственным участником ООО "Тонус" в связи с приобретением по договорам купли-продажи о 16.03.2006г. у Севумян Ж.Г. и Ушакова С.И. 100% долей уставного капитала. Изменение состава участников зарегистрировано в Едином государственном рееестре юридических лиц в установленном порядке.

Соответственно истец полагает решение принятое незаконным составом участников недействительным и указывает на недействительность регистрационной записи, внесенной на основании недействительного решения в Единый государственном реестр юридических лиц 08.11.2007г. за № 2072304037970.

Материалами дела подтверждено приобретение ООО "СИА-Финанс" по договору купли-продажи № 2/У от 16.03.2006г., заключенному с Ушаковым С.И., доли в уставном капитале ООО "Тонус" в размере 35% уставного капитала, и по договору купли-продажи № 1/С от 16.03.2006г., заключенному с Севумян Ж.Г., доли в уставном капитале ООО "Тонус" в размере 65% уставного капитала.

Заочным решением  Геленджикского городского суда от 21.09.2007 года удовлетворены требования Орфанова С.Г., признана недействительной сделка по безвозмездной передаче доли в уставном капитале ООО «Тонус» Орфановой Еленой Николаевной в размере 65% Севумян Жанне Гургеновне. Признан недействительным договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Тонус» в размере 65% от 16 марта 2006 года, заключенный между Севумян Жанной Гургеновной и ООО «СИА-Финанс». Признаны недействительными регистрационные записи о внесении изменений в ЕГРЮЛ №№2042301879453, 2062304004618, 2062304004629, 2042301879464 (о последовательном изменении состава участников и увеличении уставного капитала) (т. 1 л.д. 155-156).

Определением Краснодарского краевого суда от 13 декабря 2007 года решение Геленджикского городского суда от 21.09.2007г. отменено. При новом рассмотрении решением Геленджикского городского суда от 06.03.2008г. исковые требования оставлены без удовлетворения. Указанное решение отменено судом кассационной инстанции 10 апреля 2008 года.

Решением Геленджикского городского суда от 07.05.2009г. в удовлетворении иска отказано. Кассационным определением Краснодарского краевого суда от 02.07.2009г. решение отменено, удовлетворены  исковые требования Орфанова Сейрана Гарушевича. Признан недействительным договор купли продажи №1/С доли в уставном капитале ООО «Тонус» в размере 65% от 16 марта 2006 года, заключенный между Севумян Жанной Гургеновной и ООО «СИА-Финанс». Стороны возвращены в первоначальное положение, за Орфановой Еленой Николаевной признано право собственности на долю в уставном капитале ООО «Тонус» в размере 65%, исключено из числа собственников на указанную долю ООО «СИА-Финанс». Признаны недействительными регистрационные записи о внесении изменений в ЕГРЮЛ 2042301879453, № 2042301879464, 2062304004618, 2062304004629.

Указанным судебным актом в частности установлено, что с 10.11.2004 года Орфановой Елене Николаевне принадлежала доля в уставном капитале ООО "Тонус" в размере 65%, а Ушакову С.И. – доля в размере 35%. 24.11.2004 года Орфанова Е.Н. безвозмездно передала принадлежащую ей долю Севумян Ж.Г. А протоколом № 1 внеочередного общего собрания ООО "Тонус" от 21.03.2006г. отражен переход доли Севумян Ж.Г. к ООО "СИА-Финанс" по договору купли-продажи.

В силу части 2 статьи 13 ГПК РФ вступившие в законную силу судебные постановления судов общей юрисдикции  являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, граждан, организаций и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Таким образом, на момент проведения 25.10.2007г. общего собрания участников ООО "Тонус" истец ООО "СИА-Финанс" не может считаться владельцем доли уставного капитала в размере 65%, приобретенной у Севумян Ж.Г., вне зависимости от даты вступления в законную силу судебного акта, признавшего договор купли-продажи недействительным. Вместе с тем, право на участие в собрании 25.10.2007г. ООО "СИА-Финанс"  имело как владелец доли в размере 35% уставного капитала, приобретенной у Ушакова С.И. Оснований полагать соответствующий договор купли-продажи от 16.03.2006г. недействительным у суда не имеется, доказательств, свидетельствующих о прекращении права ООО "СИА-Финанс" на указанную долю и соответственно возникновении такого права у Ушакова С.И. до 25.10.2007г. отсутствуют.

Доводы о том, что Ушаков С.И. участвовал в проведении указанного собрания лишь по причине отсутствия государственной регистрации перехода права на долю к ООО "СИА-Финанс" отклоняются, так как в силу пункта 6 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции, действовавшей на момент приобретения долей) общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке. Поскольку в указанный период ООО "СИА-Финанс" действовало в качестве единственного участника общества, в том числе избирало директора, вносило изменения в учредительные документы и пр. общество было уведомлено о приобретении ООО "СИА-Финанс" прав участия и, соответственно участие Ушакова С.И. в собрании 25.10.2007г. неправомерно.

Таким образом, ООО "СИА-Финанс" должно было участвовать в проведении собрания 25.10.2007г. Вместе с тем, материалами дела подтверждено  вручение уведомлений о проведении общего собрания участников ООО "Тонус", назначенного на 25.10.2007г., Ушакову С.И. и Орфановой  Е.Н. ( т. 1 л.д. 102-103). Уведомление в адрес ООО "СИА-Финанс" не направлялось. Из протокола общего собрания следует, что истец в проведении собрания не участвовал.

В соотвествии с правилами статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего