Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2010 по делу n А53-31104/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

А53-31104/2009

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002,

тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Донудело № А53-31104/2009

26 июля 2010 г.15АП-5077/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Галова В.В.,

судей Малыхиной М.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Козьменко О.Г.,

при участии:

от истца: представитель Темникова Ольга Валентиновна –доверенность от 26.04.2010 № 27-20/1311,

представитель Дудка Владимир Александрович –доверенность от 26.04.2010 № 27-20/1310,

от ответчика: представитель Александрова Светлана Григорьевна –доверенность от 25.05.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу некоммерческой организации "Волгодонской Фонд жилищного кредитования"

на решение Арбитражного суда Ростовской области ( судья Корецкий О.А.)

от 05 апреля 2010 г. по делу № А53-31104/2009 

по иску открытого акционерного общества "Концерн Росэнергоатом"

к ответчику: некоммерческой организации "Волгодонской Фонд жилищного кредитования"

при участии третьего лица: Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области,

о признании решений и протоколов правления недействительными,

установил:

Открытое акционерное общество «Концерн «Роэнергоатом» ( далее –Концерн «Росэнергоатом») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском ( с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принятого судом)  к некоммерческой организации «Волгодонский Фонд жилищного кредитования» ( далее –НО ВФЖК, Фонд) о признании недействительным протокола правления некоммерческой организации «Волгодонский Фонд жилищного кредитования» № 50/08 от 01.01.2008 и решения правления некоммерческой организации «Волгодонский Фонд жилищного кредитования» № 51/08 от 09.10.2008,  протокола правления некоммерческой организации «Волгодонский Фонд жилищного кредитования» № 61/09 от 30.12.2009 об одобрении сделки купли-продажи офисного помещения ( помещение X), расположенного по адресу: г.Вологодонск, ул.Морская,23, в пользу общества с ограниченной ответственностью «Волгодонский Фонд жилищного кредитования» по цене 700 000 рублей.

Основанием заявленных требования указано то обстоятельство, что решения правления приняты в незаконном составе.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 05.04.2010 исковые требования удовлетворены: признаны недействительными с момента принятия следующие акты некоммерческой организации «Волгодонский Фонд жилищного кредитования»:

- протокол № 50/08 правления от 01.01.2008,

- - протокол заседания правления № 61/09 от 30.12.2009,

- решение единственного члена правления № 51/08 от 09.10.2008.

Не согласившись с указанным решением, ответчик обжаловал указанный судебный акт  в части признания недействительным с момента принятия протокола заседания правления № 61/09 от 31.12.2009. Заявитель апелляционной жалобы указывает, что решение суда в указанной части не может быть признано законным в связи с неправильным применением норм материального права. Заявитель ссылается, что суд первой инстанции необоснованно сослался на часть 1  ст.29 Закона «О некоммерческих организациях», поскольку она регулирует положение некоммерческих партнерств, а ответчик является некоммерческой организацией –фондом, порядок образования органов которого определяется его уставом. Также апеллянт указывает, что по буквальному смыслу пункта 6.1.2 Устава правление формулируется из представителей Учредителей сроком на один год, а, следовательно, вывод о закреплении в составе правления коллегиального равного представительства распространялся только на один год. Перед судом ставился вопрос о признании протоколов правления незаконными, но не вопрос о законности состава правления. Ни в законе, ни в уставе нет запрета на совпадение высшего органа управления с единоличным исполнительным органом. Судом было проигнорировано положение 6.1.2 устава, согласно которому «дальнейшие изменения в составе правления производятся по решению самого правления». Протокол № 50/08 Фондом признан недействующим, решение № 51/08 приведено в соответствие с уставом. Требование о признании недействительным протокола № 61/09 от 30.12.2009 было заявлено истцом в день вынесения решения судом, у ответчика не было возможности высказать свое мнение.

На апелляционную жалобу поступил отзыв Концерна «Росэнергоатом», в котором указывается на законность решения суда. Концерн никогда не изъявлял своего желания выйти из состава правления Фонда, выбытие конкретного представителя Концерна их правления Фонда не влечет правовых последствий выбытия самого юридического лица, а лишь говорит о замене одного представителя на другого. В документации правления имеются погрешности ведения протоколов. По заключению Главного управления Министерства юстиции по Ростовской области единоличные действия Машинского В.И. в качестве единственного члена правления нарушают устав Фонда.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержала доводы апелляционной жалобы, представители истца повторили доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Третье лицо –Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области –представителя в суд не направило, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы уведомлено надлежащим образом.

Законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции проверяется апелляционным судом в пределах обжалуемой части ( в отношении протокола заседания правления № 61/09 от 31.12.2009) согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Как усматривается из материалов дела, ОАО «Концерн Росэнергоатом» (выступающее правопреемником ФГУП концерн «Росэнергоатом», реорганизованного путем преобразования в ОАО «Концерн Энергоатом» в соответствии с ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 05.02.2007г. № 13-ФЗ, постановлением правительства РФ № 319 «О мерах по созданию открытого акционерного общества «Атомный энергопромышленный комплекс» от 26.05.2007г. и распоряжением Федерального агентства по управлению государственным имуществом № 1255-р от 11.08.2008г.) является наряду с Аудиторско-консультационной фирмой ООО «ДонАуди» соучредителем Некоммерческой организации «Волгодонской Фонд жилищного кредитования» (ОГРН 102610925211, ИНН 6143049809, адрес места нахождения: 347360Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Морская, д. 23), что подтверждается Уставом Некоммерческой организации «Волгодонской Фонд жилищного кредитования» в редакции от 31.12.2007г., утвержденным Протоколом Правления № 49/07 от 31.12.2007г., актом проверки ГУ Минюста РФ по РО некоммерческой организации «Волгодонской Фонд жилищного кредитования» от 11.12.2009г. и выписками из ЕГРЮЛ от 02.10.2009г., от 16.03.2010г.

Некоммерческая организация «Волгодонской Фонд жилищного кредитования» (далее –НО «ВФЖК»), в соответствии со своим Уставом (п.п. 1.2, 1.3, 4.1, 4.2) создана и осуществляет свою деятельность с целью улучшения жилищных условий граждан на основе Программы «Улучшение жилищных условий граждан с использованием схем ипотечного кредитования», предоставления целевых ипотечных займов граждан для улучшения жилищных условий в рамках целевых жилищных программ, в том числе работников филиала ОАО «Концерн Росэнергоатом» «Волгодонская атомная станция».

Согласно п. 6.1.1 устава НО «ВФЖК» (в редакции от 31.12.2007г. и действующей редакции от 20.05.2009г.) высшим органом управления является коллегиальный орган –Правление Фонда, который формируется, в соответствии с п. 6.1.2 устава, из представителей учредителей (от каждого учредителя по одному представителю), то есть из представителей Аудиторско-консультационной фирмы ООО «ДонАуди» и ОАО «Концерн Росэнергоатом», сроком на один год. Дальнейшие изменения в состав Правления производятся по решению самого Правления (т. 1 л.д. 25).

Как указывает истец, последнее заседание Правления как высшего органа управления НО «ВФЖК», в котором участвовал представитель ОАО «Концерн Росэнергоатом», было заседание, результаты которого оформлены протоколом № 49/07 от 31.12.2007г. В дальнейшем, НО «ВФЖК» не собирало заседаний Правления с участием представителя учредителя - ОАО «Концерн Росэнергоатом». После получения устной информации о совершении НО «ВФЖК» сделок по отчуждению недвижимого имущества, расположенного по адресу 347360, Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Морская, д. 23, истец письменно запросил в Отделе по г. Волгодонску управления Федеральной регистрационной службы по Ростовской области письмом от 15.09.2009г. № 36-62/112 (е) информацию о том, на основании каких документов была согласована или одобрена сделка купли-продажи помещений по адресу 347360, Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Морская, д. 23.

Письмом № 21.10-18/1876 от 24.09.2009г. Отдел по г. Волгодонску Управления Федеральной регистрационной службы по Ростовской области сообщил истцу об одобрении сделки купли-продажи помещения, расположенного по адресу 347360, Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Морская, д. 23, решением единственного члена Правления НО «Волгодонский  Фонд жилищного кредитования « от 09.10.2008г. № 51/08 –Машинским В.И. на основании протокола Правления НО «ВФЖК» № 50/08 от 01.01.2008г., согласно которому единственным членом Правления Но «ВФЖК» в связи с выходом Цапаева Владимира Георгиевича утвержден Машинский Валерий Иванович.

Письмом от 28.09.2009г. № 36-62 (е) истец запросил у ответчика решение Правления НП «ВФЖК» от 09.10.2008г. № 51/08 и протокол Правления НП «ВФЖК»№ 50/08 от 01.01.2008г., однако, ответчик письмом № 430 от 01.10.2009г. ответил об отсутствии указанных документов.

Апелляционный суд пришел к выводу, что оспариваемое решение правления Фонда от 30.12.2009 № 61/09 принято в незаконном составе.

Довод апелляционной жалобы о том, что перед судом ставился только вопрос о проверке законности протоколов, а не о законности состава правления, отклонен судебной коллегией. Проверка законности принятого и оспариваемого в суде акта означает проверку правомерности его принятия как с точки зрения соблюдения процедуры, формы и компетенции органа, принявшего оспариваемый акт. Вопрос о законности состава правления, принявшего оспариваемый акт, непосредственно входит в предмет доказывания по делу.

Согласно статье 7 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Согласно пункту 1, 3,4 статьи 14 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ учредительным документом фонда является устав. Устав фонда также должен содержать наименование фонда, включающее слово "фонд", сведения о цели фонда; указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, и о порядке их формирования, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации. Изменения в устав некоммерческой организации вносятся по решению ее высшего органа управления, за исключением устава фонда, который может быть изменен органами фонда, если уставом фонда предусмотрена возможность изменения этого устава в таком поряд

Согласно пункту 1 статьи 28 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

Согласно пункту 1 статьи 29 названного Федерального закона порядок управления фондом определяется его уставом.

Согласно уставу некоммерческой организации «Волгодонский Фонд жилищного кредитования», утвержденному правлением указанного фонда 31.12.2007, учредителями фонда являются ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» и аудиторско- консультационная фирма ООО «ДонАудит» ( пункт 1.7 устава).

Согласно пункту 6.1.1 устава высшим органом управления Фонда является коллегиальный орган –правление Фонда. Согласно пункту 6.1.2 состав правления формируется из представителей учредителей (от каждого учредителя по одному представителю) сроком на один год. Дальнейшие изменения в составе правления производятся по решению самого правления.

Проанализировав указанную норму, апелляционный суд приходит к выводу, что правление не может действовать в составе одного представителя, поскольку нарушается принцип функционирования коллегиального органа фонда. В силу противоречия пункту 6.1.1 устава любые решения, принятые одним представителем учредителя либо оставшимся членом правления (независимо от причин, по которым из состава правления выбыл другой представитель) являются недействительными.

Апелляционный суд не может согласиться с толкованием, предложенным Фондом, о том, что только первый состав правления формируется из представителей учредителей, а затем правление полномочно изменять состав безотносительно связи