Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2008 по делу n А32-14061/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-14061/2007-32/332

07 мая 2008 г.                                                                                      15АП-2207/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 06 мая 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 мая 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ехлаковой С.В., Корневой Н.И.,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Барановой Ю.И.,

при участии:

от истца : представители: Черкасский А.В. доверенность от 22.08.07г. (т.2 л.д. 16), Сафразьян И.Г., доверенность от 10.05.07г. (л.д. 23), Бабаева Л.Б.-председатель правления

от ответчика: представитель не явился, извещен (уведомления 71941 6, 71942 3)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ТСЖ " Аврора"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.03.2008 г. по делу № А32-14061/2007-32/332

по иску ТСЖ " Аврора"

к Обществу с ограниченной ответственностью " Е, С. ИК", Открытому акционерному обществу " НЭСК"

о понуждении заключить договор электроснабжения,

принятое в составе судьи Рудик З.В.,

УСТАНОВИЛ:

ТСЖ "Аврора" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью " Е, С. ИК" о понуждении заключения договора энергоснабжения.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2008 г. к участию в деле в качестве соответчика привлечено ОАО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» в лице филиала «Краснодарские городские электрические сети (далее-ОАО «НЭСК»).

Решением арбитражного суда Краснодарского края от 13.03.2008 г. производство по делу в отношении ООО «Е.С. Индустрия комфорта» прекращено, в удовлетворении исковых требований отказано.

            Прекращение производства по делу в отношении ООО «Е.С. Индустрия комфорта» мотивировано принятием судом отказа истца от иска в данной части.

            Судебный акт в части отказа от иска мотивирован тем, что  истцом не представлено документов, подтверждающих наличие возможности технологического присоединения к электрическим сетям ответчика – ОАО «НЭСК».

ТСЖ «Аврора» обратилось в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив исковые требования о понуждении ОАО «НЭСК» заключить договор на поставку электрической энергии с ТСЖ «Аврора».

ОАО «НЭСК» в судебное заседание не явилось, представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором ссылается на необоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей ответчиков.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения истца, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, ТСЖ «Аврора» создано в жилых домах 81/2 и 81/8 по ул. Гаражной в г. Краснодаре.

Электроснабжение жилых домов осуществляется от ТП-1081п.

09 марта 2007 года между ОАО «НЭСК» в лице филиала ОАО «НЭСК» «Краснодарские электрические сети» и ООО «Е.С. Индустрия комфорта» был заключен предварительный договор на отпуск и оплату электрической энергии № 10785 по трансформаторной подстанции ТП-1081п. В соответствии с п.2.3. предварительного договора № 10785 расчеты производятся по общим приборам учета электроэнергии, установленным в ТП-1081п с ООО «Е.С. Индустрия комфорта».

Полагая, что данные обстоятельства являются основанием для заключения энергоснабжающей организации договора энергоснабжения с ТСЖ «Аврора», последнее обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

 Отказывая в удовлетворении заявленных истцом исковых требований к ОАО «НЭСК», суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с частями 1, 2 ст. 539 по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Из материалов дела следует, что с 1996г. Краснодарские электрические сети производили отпуск электроэнергии ОАО «Деревообработчик» на основании договора энергоснабжения № 0120, который был перезаключен 25.01.2003г., в связи с внесением изменений в некоторые законодательные акты, изменением порядка расчетов, по ранее выданным техническим условиям №4 от 26.12.1979г. на электроснабжение реконструированного деревообрабатывающего комбината с нагрузкой 480 кВт.

25.07.2003г. по заявлению ООО фирма «Нефтестройиндустрия-Юг», были выданы технические условия №85 на подключение нагрузки 1455 кВт электроснабжения комплекса из шести многоэтажных жилых домов.

Согласно полученных технических условий подключение первой очереди строительства (литер 1 и 2), рекомендовалось выполнить от существующей ТП -1081П, владельцем которой являлся ООО «Деревообработчик».

Для электроснабжения остальных очередей строительства необходимо было строительство новых трансформаторных подстанций, прокладка и реконструкция кабельных линий 10 кВ.

В 2006 году ООО «Нефтестройиндустрия-Юг» обращалась к ОАО «НЭСК» заявлением о продлении технических условий, изменении нагрузки, в части уменьшения до 600 кВт.

06.02.2006г. письмом № 04-09-224 технические условия №85 от 25.07.2003г. были продлены, без изменений требований к схеме электроснабжения.

25    декабря    2006г.    ОАО    «Деревообработчик»    с    Еремеевым    Андреем Леонидовичем,   Сердюковым   Юрием   Николаевичем   заключило   договор   купли-продажи трансформаторной подстанции ТП 1081-П.

06.02.2007г. ОАО «НЭСК» было письменно уведомлено о продаже трансформаторной подстанции ТП 1081-П физическим лицам, с последующей передачей в пользование ООО «Е.С. Индустрия комфорта».

ОАО «НЭСК» 12 марта 2008г. направлено письмо ООО «Е.С. Индустрия комфорта» о расторжении предварительного договора, в связи с истечением срока действия.

Судом первой инстанции установлено, что в настоящее время техническая документация о выполнении технических условий № 85 от 25.07.2003 г. отсутствует.

По существующей схеме электроснабжения жилые дома ТСЖ «Аврора», подключены от трансформаторной подстанцииТП-1081-П и получают электроэнергию от ООО «Е.С. Индустрия комфорта».

Судом первой инстанции установлено, что в настоящее время ООО «Е.С. Индустрия комфорта» не зарегистрировала права на трансформаторную подстанцию ТП 1081-П.

На основании ст. 545 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент может передавать энергию, принятую им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту) только с согласия энергоснабжающей организации.

ООО «Е.С. Индустрия комфорта» в договор № 10785 от 09.03.2007г. ТСЖ «Аврора» в качестве субабонента не включала.

В силу п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Гражданским кодексом Российской Федерации обязанность по заключению договора возлагается на коммерческую организацию, которая по характеру своей деятельности обязана продать товар, выполнить работы или оказать услуги в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.), то есть при заключении публичного договора (ст. 426 Гражданского кодекса Российской Федерации). Отказ коммерческой организации от заключения такого договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (п. 3 названной статьи).

Согласно п. 2 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него, отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Следовательно, единственным основанием, дающим право коммерческой организации отказаться от заключения публичного договора на электроснабжение, является отсутствие реальной возможности его заключения. Возможность заключения договора, о понуждении которого просит истец, зависит от наличия у абонента оборудования, предусмотренного п. 2 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Судом установлено, что у истца отсутствует акт разграничения балансовой принадлежности, технические условия № 85 (ООО «Нефтестройиндустрия-Юг» не подготовлены технические условия на спорные дома 81/2 и 81/8 по ул. Гаражной), сети не принадлежат ОАО «НЭСК», питающий кабель 10 кВт (1000 м) принадлежит Еремееву А.Л., Сердюкову Ю.Н., отсутствует точка подключения с ОАО «НЭСК», ввиду чего суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для понуждения ОАО «НЭСК» к заключению договора энергоснабжения с истцом.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции не учтены требования п. 2 ст. 37, п. 5 ст. 38 ФЗ «Об электроэнергетике», в соответствии с которыми Потребитель электрической энергии свободен в выборе контрагента по договору купли-продажи, договору поставки электрической энергии. Сетевая организация не вправе отказать потребителю электрической энергии в заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии по основаниям, связанным с выбором потребителем электрической энергии определенного поставщика электрической энергии. В отношении любого обратившегося потребителя гарантирующий поставщик обязан самостоятельно урегулировать отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением, приобретением и передачей электрической энергии обслуживаемым им потребителям, с иными осуществляющими указанные виды деятельности организациями. Договор, заключаемый гарантирующим поставщиком с потребителем электрической энергии, является публичным.

Вместе с тем, согласно ст. 3 ФЗ РФ от 26.03.2003г. №235-ФЗ «Об электроэнергетике» потребителем электрической энергии является лицо, приобретающее электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд. Гарантирующим поставщиком электрической энергии является коммерческая организация, обязанная в соответствии с данным Законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему потребителем либо лицом, действующим от имени и в интересах потребителя и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу п.5 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. № 530, во исполнение названного Закона, гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Согласно п. 61 Правил гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее-заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности.         Пунктом   2   Правил в качестве точки поставки на розничном рынке определено место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств покупателя (продавца) электрической энергии либо лица, в интересах которого он приобретает (продает) электрическую энергию, и являющееся местом исполнения обязательства по поставке электрической энергии и (или) оказанию услуг, используемым для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передачи электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей.

В силу п.2 ст.539 ГК РФ договор энергоснабжения заключается с абонентом, имеющим отвечающее установленным техническим требованиям энергопринимающее устройство, присоединенное к сетям энергоснабжающей организации. Согласно данной норме закона признание лица абонентом (потребителем) по договору энергоснабжения связано с наличием у последнего энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования.

В соответствии с терминами, указанными в Правилах технической эксплуатации электроустановок потребителей (утверждены Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 №6) к энергопринимающему устройству относится электроустановка как совокупность машин, аппаратов, линий и вспомогательного оборудования, предназначенных для преобразования, передачи и распределения электрической энергии.

Энергопринимающего устройства, непосредственно присоединенного к сетям поставщика энергии, у владельцев жилых квартир не имеется. Жилые помещения