Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2010 по делу n А32-4183/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                 дело № А32-4183/2010

04 октября 2010 г.                                                                              15АП-9139/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 октября 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глазуновой И.Н.,

судей Ильиной М.В., Ломидзе О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мигулиной Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Россиева Юрия Андреевича на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.06.2010 по делу № А32-4183/2010   (судья Мазуренко М.А.)  по иску общества с ограниченной ответственностью «АПЕКС ПЛЮС» к Россиеву Юрию Андреевичу об исключении из числа учредителей, взыскании ущерба и по встречному иску Россиева Юрия Андреевича к обществу с ограниченной ответственностью «АПЕКС ПЛЮС», Визимирскому Григорию Ивановичу о признании Визимирского Григория Ивановича  неприобретшим прав участника общества при участии третьего лица,

при участии:

от истца (ответчика по встречному иску): не явился, извещен (уведомление №34400230417772);

от ответчика (истца по встречному иску):  от общества - не явился, извещен; ходатайство о рассмотрении в отсутствие представителя;

от Визимирского Г.И. – не явился, извещен (уведомление №34400230417819);

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «АПЕКС ПЛЮС» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с иском к Россиеву Юрию Андреевичу об исключении его из учредителей общества; взыскании с Россиева Ю.А. реально причиненного его незаконными действиями (бездействием) материального ущерба в размере 68 115 рублей; взыскании расходов по уплате государственной пошлины; назначении шестимесячного срока возмещения убытков; вынесении окончательного решения, не подлежащее пересмотру в апелляционном порядке (с учетом уточнения первоначальных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации- л.д.17-19, 77, 108-109, 119-120).

Заявленные исковые требования мотивированы тем, что при образовании общества в него входили два участника – Муравьев В.Б. и Россиев Ю.А. Впоследствие в состав участников общества был включен Визимирский Г.И., который внес в кассу общества 30 тыс. рублей. Россиев Ю.А., будучи директором общества, принял указанную сумму и израсходовал из нее 15 700 рублей на собственные нужды. Россиевым Ю.А. причинен обществу ущерб,  присвоено имущество общества.

Россиев Ю.А. заявленные требования не признал и обратился в суд со встречным иском о признании Визимирского Г.И. не приобретшим прав участника общества, владеющего долей в размере 33,3 % уставного капитала общества. Истец по встречному иску Россиев Ю.А. полагает, что порядок принятия Визимирского Г.И. в состав участников общества не был соблюден. Сведения об изменения состава участников не внесены в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ). Визимирский Г.И. не имел права на участие и голосование на общих собраниях участников общества (л.д.122-125).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечен Визимирский Г.И.(л.д.155-156).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.06.2010 в исковых требованиях общества и встречном иске отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что истец по первоначальному иску не представил доказательств того, что участник общества Россиев Ю.А. систематически совершал грубые нарушения своих обязанностей и делал невозможной хозяйственную жизнь общества. Во встречном иске суд первой инстанции отказал, поскольку решение об увеличении уставного капитала и внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества было принято после введения в действие ФЗ от 08.08.2001 № 129, Визимирский Г.И. внес дополнительный вклад в уставной капитал.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части отказа во встречном иске, Россиев Ю.А. обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил в этой части отменить, принять новый судебный акт, которым удовлетворить его требования.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что государственная регистрация изменений в учредительные документы, связанная с увеличением уставного капитала, с принятием Визимирского Г.И. в общество, не была осуществлена, поэтому последний не приобрел прав участника общества. Просит жалобу рассмотреть в его отсутствие.

Определением пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2010 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции в части встречных исковых требований Россиева Ю.А. к ООО «АПЕКС ПЛЮС», Визимирскому Г.И. о  признании не приобретшим прав участника общества с ограниченной ответственностью «АПЕКС ПЛЮС». Визимирский Г.И. привлечен к участию в деле в качестве соответчика.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, не явились. От ответчика поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Дело рассмотрено по правилам, предусмотренным статьями 156, 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы и встречного иска.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 27.06.2007 Муравьевым В.Б. и Россиевым Ю.А. заключен учредительный договор о создании общества с ограниченной ответственностью «АПЕКС ПЛЮС» с принадлежностью каждому из них по 50 % доли в уставном капитале общества (л.д.162, 164). Учредительные документы общества зарегистрированы 27.06.2007 (л.д.23-32)

Приказом от 29.06.2007 № 1, изданным на основании решения общего собрания участников общества от 27.06.2007 Россиев Ю.А. приступил к исполнению обязанностей директора общества.

21.01.2009 Визимирский В.Г. обратился к учредителям общества с заявлением о приеме его в состав участников общества (л.д.169).

Решением общего собрания участников общества, оформленным протоколом от 21.01.2009 № 4, Визимирский Г.И. введен в состав участников общества. Протокол собрания подписан Муравьевым В.Б., Россиевым Ю.А. и Визимирским Г.И. (л.д. 37).

По приходному кассовому ордеру Визимирский Г.И. внес в уставной капитал общества 30 тыс. рублей. Ордер в графе «принял» подписан Россиевым Ю.А. (л.д. 66).

В устав общества внесены изменения, утвержденные всеми участниками общества, согласно которым доли в уставном капитале общества распределены следующим образом: Муравьев В.Б. – 33,3 %, Россиевым Ю.А. – 33,3 %, Визимирский Г.И. – 33,3 %.

Согласно протоколу общего собрания участников общества от 28.04.2009 № 5 участники общества Муравьев В.Б. и Визимирский Г.И. приняли решение об обязании Россиева Ю.А. вернуть в кассу деньги в сумме 15 760 рублей в срок до 03.05.2009. (л.д. 38-39).

На внеочередном общем собрании участников общества, оформленном протоколом от 06.06.2009 № 6 Муравьев В.Б. и Визимирский Г.И. приняли, в частности, решение об отстранении Россиева Ю.А. от должности директора общества за нарушение финансовой дисциплины, хищение денег из резервного фонда, а так же за незаконное уменьшение уставного капитала (л.д. 41-42).

Приказом участника общества Муравьева В.Б. от 08.06.2009 Россиев Ю.А. отстранен от должности директора общества. Исполняющим обязанности директора общества назначен Муравьев В.Б.

В трудовой книжке Россиева Ю.А. имеется запись об увольнении из общества с 26.01.2009, на основании приказа № 3 от 25.01.2009.

Согласно пункту 2 статьи 19 Федерального закона от 08.02.98  N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.

Пунктом 4 статьи 12 Федерального закона от 08.02.98  N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"установлено, что изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

В  данном случае подлежит применению пункт 2 статьи 19 Федерального закона от 08.02.98  N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а не пункт 1 той же статьи, на который ссылается суд первой инстанции, поскольку в общество принималось третье лицо, ранее не являвшееся участником общества.

В соответствии с пунктом  2 статьи 19 Федерального закона от 08.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение об изменении учредительных документов принимается одновременно с решением об увеличении уставного капитала, т.е. до того момента, когда третье лицо вносит вклад и становится участником общества.

Следовательно, подобное решение подписывается всеми существующими на момент его принятия участниками общества, но не новым участником.

На основании пункта 2 статьи 89 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции, действовавшей на момент принятия нового участника) учредительные документы Общества должны были содержать сведения о размере и номинальной стоимости каждого участника. Следовательно, при изменении сведений о составе участников общества с ограниченной ответственностью изменяются сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника, что влечет за собой необходимость государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица.

В соответствии с частью 2 статьи 18 Закона N 129-ФЗ представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 настоящего Федерального закона.

Частью 1 статьи 9 указанного Закона установлен порядок представления документов в регистрирующий орган.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Из содержания пункта 1 статьи 17 Закона N 129-ФЗ следует, что для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации; решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; документ об уплате государственной пошлины.

При этом, как следует из положений подпункта "а" пункта 1 статьи 17 Закона N 129-ФЗ, в заявлении о государственной регистрации подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный Федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица.

В соответствии с абзацами 4, 5 пункта 2 статьи 19 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с принятием третьего лица (третьих лиц) в общество, определением номинальной стоимости и размера его доли (их долей), увеличением размера уставного капитала общества и изменением размеров долей участников общества.

Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящим пунктом изменений в учредительные документы общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами в полном размере, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня внесения в полном размере дополнительных вкладов всеми участниками общества и вкладов третьими лицами, подавшими заявления, но не позднее шести месяцев со дня принятия предусмотренных настоящим пунктом решений общего собрания участников общества.

Указанные изменения в учредительные документы приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Следовательно, изменения в учредительные документы общества, связанные с увеличением уставного капитала и принятием третьего лица в общество подлежат обязательной государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Судом установлено, что общество в регистрирующий орган с заявлениями формы Р13001 и формы Р14001 не обращалось, указанное обстоятельство не оспаривается лицами, участвующими в деле, государственная регистрация изменений в учредительные документы Общества, связанных с увеличением уставного капитала за счет дополнительного вклада третьего лица и принятием его в состав участников Общества, в установленном порядке не была произведена.

В связи с указанными обстоятельствами Визимирский Г.И. не приобрел прав участника общества.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заявленное Россиевым Ю.А. встречное требование о признании Визимирского Г.И.