Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2010 по делу n А53-1799/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-1799/2010

06 октября 2010 года                                                                         15АП-9291/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 октября 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Галова В.В., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.

при участии:

от истца - Дуранина А.В. по доверенности от 11.08.2009,

от ответчика - Власенко Д.К. по доверенности от 21.06.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АгроСоюз»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.06.2010г. по делу №А53-1799/2010

принятое в составе судьи Корха С.Э.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «АгроСоюз»

к обществу с ограниченной ответственностью «Ростовская крупяная компания»

при участии третьих лиц:

общества с ограниченной ответственностью «Пирсен»,

общества с ограниченной ответственностью «Магик-Стар»

об обязании изъять из оборота и уничтожить контрафактные товары, изъять с Интернет сайта изображение упаковок товаров, запрещении предлагать к продаже и реализовывать товар, запрещении проведения акции, запрещении использования акции для продвижения товаров, взыскании компенсации

УСТАНОВИЛ:

ООО «АгроСоюз» обратилось в арбитражный суд Ростовской области с иском к ООО «Ростовская крупяная компания»:

об обязании ООО «Ростовская крупяная компания» изъять из оборота и уничтожить за свой счет контрафактные товары, этикетки, упаковки товаров, рекламные ленты, листовки, буклеты, баннеры, на которых размещены незаконно используемые товарные знаки № 382086, № 380121 и сходные с ними до степени смешения обозначения;

об обязании ООО «Ростовская крупяная компания» изъять с сайта, размещенного в сети Интернет (www.magic-snack.ru), изображения упаковок товаров, на которых размещены незаконно используемые товарные знаки и сходные с ними до степени смешения обозначения;

о запрете ООО «Ростовская крупяная компания» предлагать к продаже и реализовывать семена подсолнечника в упаковках с размещенными на них изображениями и словосочетаниями, сходными до степени смешения с принадлежащими ООО «АгроСоюз» товарными знаками № 382086, № 380121

о запрете ООО «Ростовская крупяная компания» проведения акции «Найди свое золото», т.е. запрете проводить акцию по вложению в упаковки обжаренных семян подсолнечника изделий из золота, сходных до степени смешения с принадлежащими ООО «АгроСоюз» товарным знаком № 382086, и вручению нашедшим золотые изделия в подарок золотых цепочек, а также запрете использовать данную акцию для продвижения товаров, в т.ч. рекламу данной акции в СМИ, в сети Интернет, либо доведение данной акции до сведения потребителей иными способами;

-о взыскании с ООО «Ростовская крупяная компания» в пользу ООО «АгроСоюз» компенсации в размере 5000000 руб.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 24.06.2010г. в удовлетворении исковых требований отказано ввиду недоказанности нарушения исключительных прав истца на товарные знаки по свидетельствам №380121, №382086.

ООО «АгроСоюз» обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл.34 АПК РФ порядке, просило отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.06.2010г., исковые требования удовлетворить.  Жалоба мотивирована тем, что вывод суда о наличии различий товарного знака № 382086 и используемого ответчиком изобразительного элемента (кулона в виде объемной фигурки из желтого металла, напоминающего подсолнечную семечку) необоснован. Пункт 14.4.2.3 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утв.приказом Роспатента от 05.03.2003г. № 32, которым руководствовался суд, не содержит таких критериев при определении сходства изображений как: расположение кулона относительно ленты, на которую нанесено изображение; наличие дополнительных элементов в рисунке кулона; наличие дополнительных элементов к кулону. Суд применил критерии, не содержащиеся в указанном нормативном акте и не применил критерии в нем содержащиеся: внешняя форма; вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.).

Судом принято в качестве доказательства доводов ответчика заключение специалиста ООО «Патентно-правовая фирма «ЮС» и немотивированно не принято в качестве доказательства наличия сходства изображений до степени смешения представленное истцом заключение Патентного бюро «Практика».

Используемый ответчиком изобразительный элемент (кулон в виде объемной фигурки из желтого металла, напоминающего подсолнечную семечку) нарушает права истца как обладателя товарного знака № 382086.

ООО «АгроСоюз» принадлежит товарный знак № 380121 в отношении услуг класса 41, который не ограничен какими-либо группами товаров, в т.ч. по семенам подсолнечника. Данный товарный знак используется истцом для маркировки и доведения до сведения потребителей информации о проведении ООО «АгроСоюз» акции «Найди семечку из золота», заключающуюся во вложении в упаковки обжаренных семян подсолнечника изделий из золота в форме семян подсолнечника на основании товарного знака № 382086 и вручению нашедшим золотые изделия в подарок. Обозначение акции «Найди семечку из золота» введено истцом в гражданский оборот и использовалось длительное время до даты приоритета товарного знака № 399453, правообладателем которого является ООО «ПИРСЕН», что подтверждается свидетельством РАО №12333, согласно которому данное обозначение было создано 01.05.2004г., задепонировано в РАО 15.08.2007г. и передано ООО «АгроСоюз» по договору № 1 о передаче исключительных прав на использование произведения 30.08.2007г.

В соответствии со ст. 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883г., ст.1484 ГК РФ неправомерным является использование изображений, сходных до степени смешения с товарными знаками, не только в том случае, когда такое использование способно привести к смешению товаров, но и когда использование изображения способно привести к смешению различных производителей и их торговой деятельности.  Суд, отказывая в удовлетворении иска на основе сравнения только упаковок продукции истца и ответчика (а не рекламных плакатов, листовок, Интернет-сайтов) и вывода о невозможности смешения только товаров, а не их производителей, необоснованного ограничил толкование законодательства.

В соответствии с критериями ст.1483 ГК РФ фраза «Вкусные семечки жареные» и изображение россыпи семечек в натуральную величину не являются средством индивидуализации товара, т.е. не могут нести основную смысловую нагрузку на упаковке семян подсолнечника. Единственным средством индивидуализации товара ответчика кроме нанесенных на упаковку и рекламную ленту спорных изображений кулона  в форме семечки из золота, фразы «Найди свое золото» и условий проведения соответствующей акции, является товарный знак ответчика № 385917,занимающий 10-15% площади упаковки. Вывод суда о том, что основную смысловую нагрузку в упаковке ответчика занимает фраза «Вкусные семечки жареные», составляющая более 25% упаковки и товарный знак ответчика № 385917 необоснован и не соответствует действующему законодательству, регулирующему вопросы индивидуализации товаров.

Вывод суда о том, что ответчик в наглядной и доступной форме доводит до потребителей информацию о производителе товаров, опровергается аналитическим отчетом, представленным агентством «СмартБриф» по результатам социологического опроса 120 человек проведенным в городах: Белгород, Волгоград, Пенза. Вывод суда о несоответствии данного отчета требованиям ст.68 АПК РФ необоснован, а отклонение данного доказательства незаконно.

Выводы суда о неохраноспособности акции ответчика «Найди свое золото» и не идентичности данной акции с проводимой истцом акцией «Найди семечку из золота» опровергаются представленными в дело свидетельством РАО № 12333, распечатками с интернет-сайта ответчика. Описание условий проведения акций подтверждает их идентичность. Вывод суда о том, что истец основывает свое требование о запрете проводить акцию на праве на товарный знак «Найди семечку из золота» противоречит исковому заявлению, поскольку истец просит запретить ответчику проведение акции «Найди свое золото», т.е. запретить проводить акцию по вложению в упаковки обжаренных семян подсолнечника изделий из золота, сходных до степени смешения с принадлежащим истцу товарным знаком 382086. Судом не изложены мотивы, по которым отклонены доводы истца в обоснование требований об обязании ответчика изъять с сайта, размещенной в сети интернет изображения упаковок товаров на которых размещены незаконно используемые товарные знаки и сходные с ними до степени смешения обозначения. Суд не указал критериев по которым пришел к выводу об отсутствии сходства до степени смешения данных изображений кулона в форме семечки из золота с принадлежащими истцу товарными знаками.

В отзыве ООО «Ростовская крупяная компания» апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.06.2010г. без изменения. Ответчик указал, что истец не является правообладателем товарного знака № 380121 в отношении группы семечки, семена подсолнечника жаренные, семена подсолнечника обработанные, с связи с чем не вправе заявлять о своих исключительных правах на товарный знак в отношении товаров, права на которые в соответствии с товарным знаком ему не принадлежат (п.2 ст.1484 ГК РФ, п.2 информационного письма Президиума ВАС РФ № 19 от 29.07.1997г.). Решением Роспатента РФ истцу отказано в государственной регистрации товарного знака № 380121 «Найди семечку из золота» в отношении товаров 29, 31 группы – семечки, семена подсолнечника, в т.ч. семена подсолнечника обработанные и жаренные по причине сходства до степени смешения товарного знака № 380121 с товарными знаками «Золотая семечка» № 344117 принадлежащего ООО «ПИРСЕН». Действия истца по заявлению  необоснованных требований являются злоупотреблением правом.

Между спорным обозначением (изображение кулона в форме семечка подсолнуха) и товарным знаком № 382086 отсутствует сходство до степени смешения, что подтверждается заключением ООО патентно-правовая фирма «ЮС». Использование ответчиком спорного изображения не способно привести к смешению товаров ответчика с товарами истца (п.3 ст.1484 ГК РФ). Аналитический отчет ООО «СмартБриф» является недопустимым доказательством, поскольку истцом не представлены анкеты опрошенных респондентов, которые могли бы подтвердить действительность проведения опроса. В апелляционной жалобе истец ссылается на обстоятельства, которые не заявлялись в суде первой инстанции. Истец основывает свои требования о запрете проведения акции, вытекающие из авторских прав, на товарном знаке № 382086, т.е. смешивает авторские права (принадлежащие Минчеву И.Е.) и права на товарный знак. Ссылаясь на то, что объектом авторского права является описание акции, задепонированное в РАО в 2007г., истец не представил доказательств того, что ответчик использует данное описание.

В судебном заседании представитель истца апелляционную жалобу поддержал, просил отменить решение суда, исковые требований удовлетворить.

Представитель ответчика апелляционную жалобу не признал по изложенным в отзыве основаниям, просил оставить решение суда без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

26.05.2009г. за правообладателем ООО «АгроСоюз» был зарегистрирован товарный знак «Найди семечку из золота» с датой приоритета – 19.06.2007г., что подтверждается свидетельством на товарный знак № 380121; 23.06.2009г. за правообладателем ООО «АгроСоюз» зарегистрирован товарный знак в виде изображения семечка с датой приоритета – 19.07.2007г., что подтверждается свидетельством на товарный знак № 382086. Данные товарные знаки истец использует на упаковках производимых им жареных семечек, что подтверждается представленными в материалы дела экземплярами упаковки товара. Кроме того, истец ссылается на проведение одноименной с товарным знаком № 380121 акции «Найди семечку из золота», заключающейся во вложении в упаковки жареных семечек золотого кулона в виде семечка с дарением потребителю, нашедшему кулон, золотой цепочки. Авторское описание проведения акции под названием «Найди семечку из золота» задепонировано в Российском авторском обществе 15.08.2007г. по заявлению гражданина Минчева И.Е., что подтверждается Свидетельством № 12333 о депонировании и регистрации произведения – объекта интеллектуальной собственности. За гражданином Минчевым И.Е также задепонированы 15.08.2007г. сборник эскизов ювелирного изделия под названием кулон «Семечка из золота» и сборник фотографий ювелирного изделия под названием кулон «Семечка из золота», что подтверждается свидетельствами Российского авторского общества № 12334, № 12335. При этом согласно договору № 1 о передаче исключительных прав на использование произведения гражданин Минчев И.Е. 30.08.2007г. передал ООО «АгроСоюз» исключительные права на использование объекта интеллектуальной собственности – авторского описания проведения акции под названием «Найди семечку из золота».

Ответчик является производителем жареных семечек подсолнечника, использует на своих упаковках изображение кулонов в виде семечка и сердечка, а также слова «найди свое золото» с обозначением проведения акции, аналогичной акции истца: потребители находят в упаковках семечек золотой кулон и получают в подарок золотую цепочку. Проведение акции «найди свое золото», изображение слов «найди свое золото» и кулона в виде золотого семечка на упаковках жареных семечек представлены в видеоролике для рекламы производимых ответчиком товаров, транслированном по каналам телевидения, таким как НТВ и Муз ТВ Ростов-на-Дону, что подтверждается договором на изготовление видеоролика № 45 от 04.11.2006г.