Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2010 по делу n А32-51940/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                   дело № А32-51940/2009-32/1071

08 октября 2010 г.                                                                              15АП-6865/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 октября 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Галова В.В., Глазуновой И.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Чернышевой А.И.,

при участии:

от истца: Жилинского А.М. по доверенности от 11.02.2010,

от ответчика: Филиппова А.П. по доверенности от 24.05.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного коммерческого Сберегательного банка России (ОАО)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.04.2010 по делу № А32-51940/2009-32/1071,

принятое в составе судьи Рудик З.В.,

по иску закрытого акционерного общества «Виктория»

к Акционерному коммерческому Сберегательному банку России (ОАО)

при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью «СК-Агропродукт»

о признании недействительным решения наблюдательного совета, признании недействительными сделками договоров поручительства и залога,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Виктория» (далее ЗАО «Виктория») с иском Акционерному коммерческому Сберегательному банку Российской Федерации (ОАО) в лице Гулькевичского ОСБ № 5161 (далее АК СБ РФ, банк) с иском о:

признании недействительным решения наблюдательного совета ЗАО «Виктория» от 19 декабря 2008 года;

признании недействительной сделкой договора поручительства №1351, заключенный 25 декабря 2008 года между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации в лице Управляющего Гулькевичским ОСБ № 5161 и закрытым акционерным обществом «Виктория».

о признании недействительными сделками договоров залога № 1084 и 1085, заключенных 15 января 2009 года между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации в лице Управляющего Гулькевичским ОСБ № 5161 и закрытым акционерным обществом «Виктория»;

применении последствий недействительности сделки, в виде взыскания с Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации в пользу закрытого акционерного общества «Виктория» 773158 руб. 38 коп. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ (113-114, 125 т.2)).

Определением суда от 16.11.2009г. к участию в деле в качестве третьего лица привлечено ООО «СК-Агропродукт» (л.д.1 т.1).

Исковые требования мотивированы тем, что предметом оспариваемых сделок являлось имущество, стоимость которого составляла более 2% балансовой стоимости активов общества, в совершении оспариваемых сделок имелась заинтересованность члена наблюдательного совета. В нарушение ст.ст. 81,83 Федерального закона «Об акционерных обществах» решение о предоставлении поручительства и залога за ООО «СК-Агропродукт» общим собранием акционеров ЗАО «Виктория» не принималось. В заседании наблюдательного совета ЗАО «Виктория» 19.12.2008г. из пяти членов принимали участие двое - Мазуров Е.В. и Уткин С.А., последний из которых является лицом заинтересованном в совершении сделки.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 21.04.2010г. исковые требования удовлетворены по тем основаниям, что решение об одобрении оспариваемых сделок могло быть принято только общим собранием акционеров ЗАО «Виктория», а решение наблюдательного совета ЗАО «Виктория» от 19.12.08 г. по этому вопросу принято с нарушением исключительной компетенции общего собрания акционеров общества и является незаконным. Банк был осведомлен о заинтересованности члена наблюдательного совета ЗАО «Виктория» Уткина С.А., который одновременно являлся директором ООО «СК-Агропродукт», чьи обязательства обеспечивались оспариваемым поручительством и залогом, и о сумме оспариваемых сделок. Сумма денежных средств, списанных ответчиком в безакцептном порядке в размере 773158 руб. взыскана на основании п.1 ч.1 ст.1103 ГК РФ.

АК СБ РФ обратился с апелляционной жалобой в установленном гл.34 АПК РФ порядке, просил отменить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.04.2010г. и прекратить производство по делу. Жалоба мотивирована тем, что во исполнение обязательств ООО «СК-Агропродукт» по кредитному договору №706 от 25.12.2008г.  между банком и ЗАО «Виктория» были заключены оспариваемые договоры залога №1084, №1085 от 15.01.2009г. трактора JOHN DEERE рег. знак 23 УК8386, рыхлителя дискового и бороны дисковой производства США, а также договор поручительства №1352 от 25.12.2008г. по условиям которого поручитель обязуется отвечать перед банком солидарно с заемщиком за исполнение обязательств последнего по кредитному договору. При оформлении кредитной документации в банк были представлены устав ЗАО «Виктория», утв. 07.03.2007г.; положение о наблюдательном совете ЗАО «Виктория», утв. 29.05.2006г., положение о генеральном директоре ЗАО «Виктория», утв.29.05.2006г. и другие документы, предоставляемые залогодателями-поручителями. Согласно указанным документам при определении кворума учитывается письменное мнение члена совета директоров. Из протокола №18 от 19.12.2008г. следует, что на заседании наблюдательного совета присутствовало 2 члена совета и было учтено письменное мнение члена совета Панина К.А. Судом не принято во внимание, что кворум на данном заседании имелся, в связи с чем, наблюдательный совет был вправе принимать вопросы по повестке дня. Сделка по поручительству была одобрена в соответствии с учредительными документами ЗАО «Виктория», является легитимной и не может быть признана недействительной. Списание денежных средств с расчетного счета ЗАО «Виктория» произведено на основании соглашения №2 от 25.12.2008г. по условиям которого, банк вправе в безакцептном порядке списывать с расчетного счета клиента денежные средства для погашения просроченной задолженности по договору поручительства №1351 от 25.12.2008г. В силу п.2 ст.84 Федерального закона «Об акционерных обществах» банк не может быть признан лицом заинтересованным в совершении оспариваемой сделки и не может нести перед обществом ответственность по возврату денежных средств, списанных в безакцептном порядке.

В отзыве на апелляционную жалобу ЗАО «Виктория» просило оставить решение суда без изменения. Указало, что член наблюдательного совета ЗАО «Виктория» Уткин С.А. является одновременно директором и участником владеющим более 20% доли в уставном капитале ООО «СК-Агропродукт», стоимость предмета сделки превышает 2 % балансовой стоимости активов ЗАО «Виктория», следовательно, решение об одобрении оспариваемых сделок должно принимать общее собрание акционеров общества. Суд правомерно применил к спорным правоотношениям положения  п.4 ст. 83, п.1 ст. 84 Федерального закона  «Об акционерных общества» и ст.ст. 167,168,1102,1103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель АК СБ РФ апелляционную жалобу поддержал по изложенным в жалобе основаниям, просил отменить решение суда, в иске отказать.

Представитель ЗАО «Виктория» апелляционную жалобу не признал по изложенным в отзыве основаниям, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ООО «СК-Агропродукт» в судебное заседание не явился. В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ, дело рассмотрено в порядке апелляционного производства в отсутствие не явившегося третьего лица, извещенного о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.04.2010 подлежит отмене в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на годовом общем собрании акционеров от 23.04.2010 членами наблюдательного совета ЗАО «Виктория» были избраны Девятков Д.А., Курилова Т.В., Мазуров Е.В., Панин К.А., Уткин С.А., что подтверждается выпиской из протокола годового общего собрания акционеров (т.1 л.д.7-8).

19 декабря 2008 года состоялось заседание наблюдательного совета на котором были приняты решения:

об одобрении поручительства ЗАО «Виктория» перед ОСБ №5161 по обязательствам ООО «СК-Агропродукт» по кредитному договору с ОСБ №5161 по открытию невозобновляемой кредитной линии в сумме 10200000 руб. под 18% годовых и 3% за обслуживание по кредитному договору на срок 3 года;

предоставить в залог ОСБ №5161 трактор John DEERE 8430, рыхлитель дисковый 512, борону дисковую 637, балансовой стоимостью 9746000 руб. в обеспечение обязательств ООО «СК-Агропродукт» по кредитному договору с ОСБ №5161 по открытию невозобновляемой кредитной линии в сумме 10200000 руб. под 18% годовых и 3% за обслуживание по кредитному договору на срок 3 года.

Из протокола следует, что на заседании наблюдательного совета присутствовали Мазуров Е.В. и Уткин Е.В. По вопросам повестки дня также было представлено письменное мнение члена наблюдательного совета Панина К.А., учтенное при подсчете голосов (т.1 л.д.11). Уткин С.А. (директор ООО «СК «Агропродукт»), являющийся заинтересованным лицом, участие в голосовании наблюдательного совета ЗАО «Виктория» 19.12.2008 не принимал (т.1 л.д.9-10).

25 декабря 2008 года между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации и ЗАО «Виктория» (поручитель) был заключен договор поручительства № 1351 (т.1 л.д.13-15), по условиям которого поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение ООО «СК-Агропродукт» всех обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №706 от 25.12.2008. Поручитель ознакомлен со всеми условиями указанного кредитного договора и согласен отвечать за исполнение ООО «СК-Агропродукт» обязательств полностью (п.п. 1.1.,1.2. договора).

Поручитель обязан не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от банка о просрочке заемщиком платежей по кредитному договору уплатить банку просроченную заемщиком сумму с учетом неустоек на дату фактической оплаты задолженности по кредитному договору, а также судебные и иные расходы банка (п. 2.2. договора поручительства № 1351 от 25.12.2008).

Пунктом 3.2 договора поручительства № 1351 от 25.12.2008 предусмотрено право банка на безакцептное списание денежных средств со счетов поручителя в АК СБ РФ или других банках, в случае невыполнения поручителем условий п.2.2. договора поручительства.

15.01.2009 между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (залогодержатель) и ЗАО «Виктория» (залогодатель) были заключены договоры залога №1084 и №1085, по условиям которого залогодатель передал в залог залогодержателю имущество согласно приложениям №1 к договорам: трактор John DEERE 8430 государственный регистрационный знак 23 УК 8386, рыхлитель дисковый 512, борону дисковую 637 (т.1 л.д.16-24).

Указанным имуществом (предмет залога) обеспечивается исполнение обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №706 от 25.12.2008, заключенному между банком и ООО «СК-Агропродукт» (п.1.2. договоров залога  №1084 и №1085 от 15.01.2009).

Решением наблюдательного совета ЗАО «Виктория» от 10.04.2009 (оформленного протоколом №2 – т.1 л.д.28-31) было прекращено действие решений, принятых на заседании наблюдательного совета общества от 19.12.2008, в том числе об одобрении поручительства и предоставления в залог спорного имущества в обеспечение обязательств ООО «СК-Агропродукт» по кредитному договору с ОСБ №5161.

Полагая, что договор поручительства от 25.12.2009 и договоры залога от 15.01.2009 являются сделками с заинтересованностью, нарушают права общества, истец обратился в суд с настоящими требованиями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества.

Из материалов дела следует, что член наблюдательного совета ЗАО «Виктория» Уткин С.А., является заинтересованным лицом в совершении оспариваемых сделок, поскольку на момент заключения договора поручительства от 25.12.2008 и договоров залога от 15.01.2009, являлся директором ООО «СК-Агропродукт» (выгодоприобретателя), в обеспечение обязательств которого ЗАО «Виктория» приняло на себя обязательства по оспариваемым договорам.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что заключение оспариваемых договоров требовало одобрения уполномоченного органа ЗАО «Виктория» в порядке, предусмотренном главой XI Федерального закона «Об акционерных обществах».

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров,