Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2008 по делу n А53-691/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-691/2008-С2-6

16 мая 2008 г.                                                                                      15АП-2424/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 мая 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ехлаковой С.В.

судей Авдониной О.Г., Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ерёминой О.А.

при участии:

от истца – директор Пустовойт Ю.И. выписка из ЕГРЮЛ от 17.03.3008, паспорт 60 03 № 898822 выдан 18.04.2003 код подразделения 612-072; представитель Садчикова Е.В. по доверенности № 37/2 от 05.01.2008, паспорт 60 04 № 291350 выдан 19.08.2003 код подразделения 612-007; представитель Федоренко К.Н. по доверенности № 118/2 от12.01.2008, паспорт 60 02 № 552082 выдан 27.03.2002 код подразделения 612-052;

от ответчика – представитель Бодахов В.Х. по доверенности № 08-14/0038 от 09.01.2008, паспорт 60 03 № 321076 выдан 13.02.2003 код подразделения 612-071;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «РостНИИТМ» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.03.2008 по делу № А53-691/2008-С2-6

по иску ОАО " РостНИИТМ"

к ответчику - ООО " Ростоврегионгаз"

об урегулировании разногласий по договору поставки газа

принятое в составе судьи Петуховой Л.Г.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Ростовский-на-Дону научно-исследовательский институт технологии машиностроения» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Ростовская региональная компания по реализации газа" об урегулировании разногласий по долгосрочному договору поставки газа, возникших при заключении договора, об обязании принять пункты 2.1 и 2.2 долгосрочного договора поставки газа от 01.08.2007 № 43-3-06552/089 в редакции «РостНИИТМ».

Решением от 24.03.2008 в удовлетворении исковых требований отказано.

Решение  мотивировано тем, что ответчик правомерно указал в договоре поставки газа № 43-3-06552/089 от 01.08.2007 то же количество газа, которое было предусмотрено в договоре поставки газа № 43-3-06552/07 от 12.12.2006 на 2007 год. При подписании договора на 2007 год не было согласовано условие об объеме поставляемого газа исходя из письма заместителя Главы администрации (Губернатора) Ростовской области № 13/483 от 26.05.2006. Фактически потребленное количество газа в 2007 году не свидетельствует о том, что данное количество было отпущено потребителю в рамках договора на поставку газа или сверх установленного договором объема.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что договор поставки газа  подписан с учетом корректировки объемов поставки согласно письму заместителя Главы администрации (Губернатора) Ростовской области № 13/483 от 26.05.2006, вследствие чего в пункте 2.1 договора поставки газа на 2007 год был установлен объем в количестве 438,4 тыс.куб.м в год. Действия ответчика по выставлению счетов-фактур на оплату поставленного объема газа свидетельствуют о принятии корректировки объема газа. Поставка газа производиться путем самостоятельного отбора потребителем, при этом поставщик в случае перерасхода договорного объема газа может прекратить либо ограничить его поставку. Оплата за потребленный газ в 2007 году производилась без повышающего коэффициента. Указание в проекте долгосрочного договора поставки газа лимита объема, поставляемого истцу газа в размере меньшем, по сравнению с предусмотренным договором в 2007 году, неправомерно.

Представитель истца в судебном заседании апелляционной инстанции жалобу поддержал.

Представитель ответчика доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании 15.05.2008 объявлялся перерыв до 16.05.2008 до 11 час. 00 мин.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, при заключении долгосрочного договора поставки газа № 43-3-06552/08 между сторонами возник спор по редакции пунктов 2.1 и 2.2, касающихся объема поставляемого ООО «Ростоврегионгаз» (поставщик) газа по оптовой цене ОАО «РостНИИТМ» (покупатель).

 В редакции пункта 2.1 долгосрочного договора поставки газа № 43-3-06552/08 от 01.08.2007 (т. 1 л.д. 9 – 12) поставщик обязуется поставлять с 01.01.2008 по 31.12.2012, а покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами. Ежегодный объем поставки газа составляет 68,429 тыс.куб.м. годовой объем газа не может превышать объема, установленного в разрешениях на использование газа выданных на газоиспользующее оборудование. В пункте 2.2 договора предусмотрен посуточный договорной объем поставки газа по годам (месяцам) исходя из годового объема поставки газа 68,429 тыс.куб.м.

В соответствии с протоколом разногласий (т. 1 л.д. 13 – 14) ОАО «РостНИИТМ» предлагает изложить пункт 2.1 договора в следующей редакции: ежегодный объем поставки газа составляет 438,4 тыс.куб.м. Посуточный договорной объем поставки газа по годам (месяцам) определить исходя из годового объема поставки газа 438,4 тыс.куб.м (пункт 2.2), согласно приложению к протоколу разногласий – л.д. 15.

В обоснование своих требований истец ссылается на то, что указанный в его редакции объем поставляемого газа соответствует объему поставляемого газа по договору на 2007 год с учетом корректировки согласно письму заместителя Главы администрации (Губернатора) Ростовской области № 13/483 от 26.05.2006 (т. 1 л.д. 21) – 438,4 тыс.куб.м.

В материалах дела  имеется копия договора поставки газа № 43-3-06552/07 от 12.12.2006 (т. 1 л.д. 32 – 36), в пункте 2.1 которого объем поставляемого газа в 2007 году составляет 68,429 тыс.куб.м. Однако на последней странице договора имеется указание, дописанное покупателем о корректировке объемов поставки по пункту 2.1 согласно названному выше письму заместителя Главы администрации (Губернатора) Ростовской области.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 указанной статьи).

В соответствии со статьей 18 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

Порядок заключения договора поставки газа регламентирован Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162. В пункте 4 Правил установлено, что для использования газа в качестве топлива покупатель должен иметь разрешение, которое выдается в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Технические условия на подключение к газотранспортной системе выдаются соответственно газотранспортной или газораспределительной организацией при наличии упомянутого разрешения. Договорные объемы поставки газа не должны превышать объемы, указанные в разрешении на использование газа.

Согласно пункту 12 Правил поставки газа поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа. Цены на газ и тарифы на его транспортировку указываются в соответствующих договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти (пункт 29 Правил).

В пункте 5.1 спорного договора предусмотрено, что цена на газ на выходе из системы магистрального газопровода транспорта формируется из регулируемых оптовой цены на газ и платы за снабженческо-сбытовые услуги, установленных в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Основные положения формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2000 № 1021 «О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации».

В пункте 15.3 Основных положений указано, что поставщики реализуют газ, добываемый открытым акционерным обществом "Газпром" и его аффилированными лицами, по оптовым ценам, определяемым по соглашению сторон в соответствии с пунктами 15.1 и 15.2 настоящих Основных положений, при условии обеспечения ежегодного выполнения обязательств по договорам поставки этого газа в объемах, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Цена на дополнительные объемы газа определяется в соответствии с Принципами регулирования, предусмотренными пунктами 15.1 - 15.3   Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г. № 1021 в редакции Постановления Правительства РФ от 28.05.2008 г. № 333 и применяются к объемам поставки газа сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Таким образом, договор поставки газа должен заключаться в объемах, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год, без учета дополнительных объемов, оговоренных в дополнительных соглашениях.

  По смыслу статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации ООО «Ростоврегионгаз» является стороной, для которой заключение договора на поставку газа обязательно.

В соответствии с пунктом 2 статьи 445 Кодекса в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

При внесении записи о корректировке объемов поставки газа по пункту 2.1 согласно письму заместителя Главы администрации (Губернатора) Ростовской области от 26.05.2006 № 13/483 ОАО «РостНИИТМ» с протоколом разногласий к ООО «Ростоврегионгаз» не обращалось.

Согласно пункту 11 Правил поставки газа в Российской Федерации при несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа. Отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного 30-дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях поставщика (газотранспортной или газораспределительной организации). В случае если покупатель обратился в арбитражный суд, действие договора поставки газа, заключенного на предыдущий период, продлевается до вступления в силу решения суда.

Следовательно, вывод истца об изменении договора конклюдентными действиями ошибочен, так как сам по себе факт отпуска газа в большем объеме не может свидетельствовать о согласии поставщика на изменение объема при наличии у него права на получение стоимости газа с учетом повышающих коэффициентов с отсутствия императивной обязанности по ограничению подачи газа при переборе.

В силу пункта 17 Правил исключается применение указанных коэффициентов только в отношении объемов газа, использованных на выработку и обеспечение тепловой энергии населения и объектов коммунально-бытовой сферы, данный вид деятельности истец не осуществляет.

При таких условиях, суд первой инстанции обоснованно не принял данное обстоятельство как подтверждение согласования договорного объема газа в количестве, определенном согласно письму заместителя Главы администрации (Губернатора) Ростовской области от 26.05.2006 № 13/483.

В пункте 12 Правил поставки газа установлено, что поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

По смыслу пункта 12 Правил поставки газа, фактически потребленный объем газа не является договорным, довод истца о фактическом отпуске объема газа по договору в 2007 году в количестве 438,4 тыс.куб.м судом апелляционной инстанции не