Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.01.2008 по делу n А32-11189/2007. Об удовлетворении ходатайства о выдаче судебных актов,Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-11189/2007-48/245

11 января 2008 г.                                                                              № 15АП-699/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 11января 2008г.

Полный текст постановления изготовлен 11января 2008г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Гиданкиной А.В., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Тютюнниковой Я.В.

при участии:

от заявителя ООО «Черноморская группа»:

1)      Асланов И.М. – представитель по доверенности от 05.01.2008г. № 2, паспорт         № 0300 977270, выдан: ОВД Восточного округа г.Новороссийска Краснодарского края 20.06.2001 г.

2)      Рудченко Л.А. – представитель по доверенности от 05.01.2008г.; паспорт № 0305 166513, выдан: УВД Центрального округа г.Новороссийска Краснодарского края 11.11.2003г.

от заинтересованного лица ИФНС России по г. Новороссийску: представитель не явился, надлежаще извещен (уведомление № 65815)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 12 ноября 2007г. по делу № А32-11189/2007-48/245

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Черноморская группа»

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по                            г. Новороссийску Краснодарского края

о признании недействительным решения от 30.05.2007г. № 90с2

принятое в составе судьи Садовникова А.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Черноморская группа» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску (далее – налоговая инспекция) о признании недействительным решения налоговой инспекции от 30.05.2007г. № 90с2.

Решением суда от 12 ноября 2007г. признано недействительным решение налоговой инспекции от 30.05.2007г. № 90с2 в части доначисления налога на имущество в сумме 11 500 руб., пени в сумме 872 руб. 80 коп., штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 820 руб. за 2004 г. и в сумме 760 руб. за 2005 г., налога на прибыль в сумме 3 992 599 руб. 70 коп., пени в сумме 1 025 861 руб. 86 коп., штрафа по п.1 ст. 122 НК РФ в сумме   798 519 руб. 94 коп., НДС в сумме 1 857 770 руб., пени в сумме 546 088 руб. 35 коп., штрафа по п.1 ст. 122 НК РФ в сумме 620 992 руб. 78 коп. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован следующим. Материалами дела подтверждается, а налоговой инспекцией не опровергнуто, что общество осуществляло розничную реализацию товаров через торговое место, поэтому правомерно уплачивало единый налог на вмененный доход (далее – ЕНВД) с данного вида деятельности, доначисление обществу соответствующих налогов, пеней и штрафов неправомерно. Доначисление 39 030 руб. НДС, 388 руб. 84 коп. пени и 6 419 руб. 61 коп. штрафа в рамках общей системы налогообложения по сделкам общества с ООО «Альмира» и ООО «Компаньон» обоснованно. Доначисление налога на прибыль по сделкам общества с ООО «Альмира» и ООО «Компаньон» необоснованно. Доначисление 20 500 руб. НДС ошибочно. Доначисление налога на имущество в сумме 11 500 руб., пени в сумме 872 руб. 80 коп., штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 820 руб. за 2004 г. и в сумме 760 руб. за 2005г. неправомерно.

В апелляционной жалобе налоговая инспекция просит отменить решение суда от 12 ноября 2007г. в части признания недействительным решения налоговой инспекции от 30.05.2007г. № 90с2 в части доначисления налога на имущество в сумме 11 500 руб., пени в сумме 872 руб. 80 коп., штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 820 руб. за 2004 г. и в сумме 760 руб. за 2005 г., налога на прибыль в сумме 3 992 599 руб. 70 коп., пени в сумме 1 025 861 руб. 86 коп., штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме  798 519 руб. 94 коп., НДС в сумме 1 857 770 руб., пени в сумме 546 088 руб. 35 коп., штрафа по п.1 ст. 122 НК РФ в сумме 620 992 руб. 78 коп. Принять новый судебный акт об отказе обществу в удовлетворении заявленных требований.

По мнению подателя жалобы, у общества отсутствуют основания при исчислении ЕНВД использовать физический показатель «торговое место», поскольку помещение арендуемого офиса соответствует понятию магазина или павильона, исчисление ЕНВД должно производится с использованием физического показателя «площадь торгового зала (в квадратных метрах)», а поскольку сумма площади арендованных обществом офиса  и холодильной камеры превышает 150 кв.м., применение обществом ЕНВД неправомерно. Суд не оценил довод налоговой инспекции об отказе в продаже 2 кг мороженных окороков; не придал значения тому обстоятельству, что при покупке товара покупателю выдается накладная; не учел данных фискальной памяти ККТ. Общество при исчислении ЕНВД использовало физический показатель «площадь торгового зала», таким образом, вывод суда о применении физического показателя «торговое место» неправомерен. Вывод суда о том, что только одна комната офиса используется обществом для заключения договора розничной купли-продажи, основан исключительно на доводах общества. Суд не дал надлежащей правовой оценки доводам налоговой инспекции о том, что затраты общества по сделкам с ООО «Альмира» и ООО «Компаньон» не могут быть приняты при исчислении налога на прибыль. Налоговая база по налогу на имущество определяется без разделения среднегодовой стоимости имущества на имущество, относящееся к ЕНВД.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит оставить решение суда без изменения, как законное и обоснованное.

Дело рассматривается по правилам главы 34 АПК РФ.

В судебное заседание представитель налоговой инспекции, извещенной надлежащим образом (уведомление № 65815), не явился. Судом получено по почте ходатайство налоговой инспекции о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие ее представителя. Ходатайство налоговой инспекции удовлетворено протокольным определением от 09.01.2008г.

Представители общества просили оставить решение суда без изменения, ссылаясь на доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

В судебном заседании, назначенном на 09.01.2008г. объявлен перерыв до 11.01.2008г. до 11 час. 00 мин.

После перерыва судебное заседание продолжено 11.01.2008г. в 11 час. 00 мин.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

С учетом указанных положений ч. 5 ст. 268 АПК РФ и отсутствия возражений лиц, участвующих в деле, предметом заявленных требований является законность и обоснованность решения суда первой инстанции в части удовлетворения требований общества.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей общества, проверив законность и обоснованность судебного акта, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговая инспекция провела выездную налоговую проверку общества за период с 01.01.2004г. по 30.09.2006г., по результатам которой составлен акт от 16.03.2007г. № 7/3с1 и вынесено решение от 30.05.2007г. №90с2.

Не согласившись с указанным решением общество, обратилось в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции руководствовался следующим.

Согласно п. 1 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД устанавливается Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (в ред. ФЗ от 31.12.2002    № 191-ФЗ). Система налогообложения в виде ЕНВД устанавливается Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и  сборах (в  ред. ФЗ от 31.12.2002  № 191-ФЗ, от 29.07.2004  № 95-ФЗ, от 21.07.2005 № 101-ФЗ).

В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 346.26 НК РФ (в ред. ФЗ от 31.12.2002 № 191-ФЗ) и п. 4 ст. 1 Закона Краснодарского края от 05.11.2002 № 531-КЗ «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности» (в ред. Закона Краснодарского края от 27.02.2003 № 560-КЗ) система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

В силу пп. 6, 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ (в ред. ФЗ от 21.07.2005 № 101-ФЗ) и п. 6, 7  ст. 1 Закона Краснодарского края от 05.11.2002 № 531-КЗ  «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности» (в ред. Закона Краснодарского края от 29.11.2005 № 948-КЗ) система налогообложения в виде ЕНВД  применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли; розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Из статьи  346.27  НК РФ, устанавливающей основные понятия, используемые в главе 26.3 НК РФ, следует, что:

- розничная торговля - торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт (в ред. ФЗ от 31.12.2002       № 191-ФЗ, от 07.07.2003 № 117-ФЗ);

При этом в законодательстве о налогах и сборах отсутствует  определение понятия «наличный расчет», потому подлежит применению пункт 1 статьи 11 НК РФ, согласно которому институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в данном Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом. Наличный расчет - расчет наличными деньгами (статьи 140, 861 Гражданского кодекса Российской Федерации).

- стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски;

- площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) - площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов;

- площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) - площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей      (в ред. ФЗ от 29.12.2004 № 208-ФЗ);

- магазин - специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- павильон - строение, имеющее торговый зал и, рассчитанное на одно или несколько рабочих мест (в ред. ФЗ от 31.12.2002 № 191-ФЗ);

- киоск - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца (в ред. ФЗ от 31.12.2002 № 191-ФЗ);

- торговое место - место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

Из статьи  346.27  НК РФ (в ред. ФЗ от 21.07.2005 № 101-ФЗ), устанавливающей основные понятия, используемые в главе 26.3 НК РФ, следует, что:

- розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи;

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;

- площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади