Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2010 n 15АП-11806/2010 по делу n А32-22336/2010 По делу о привлечении к ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, если такая лицензия обязательна.Суд первой инстанции Арбитражный суд Краснодарского края

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 ноября 2010 г. N 15АП-11806/2010
Дело N А32-22336/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 25 ноября 2010 года
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Гуденица Т.Г.,
судей Д.В. Николаева, Т.И. Ткаченко
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.
при участии:
от ИФНС по г-к Анапа: не явился, извещен надлежащим образом,
от предпринимателя Шевченко С.Ю.: не явился, извещен надлежащим образом,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС по городу-курорту Анапа Краснодарского края
на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02 сентября 2010 года по делу N А32-22336/2010,
принятое судьей Бондаренко И.Н.
по заявлению ИФНС по городу-курорту Анапа Краснодарского края
о привлечении индивидуального предпринимателя Шевченко Сергея Юрьевича
к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,
установил:
инспекция Федеральной налоговой службы России по городу-курорту Анапа Краснодарского края (далее - ИФНС по г. Анапа) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Шевченко Сергея Юрьевича (далее - предприниматель Шевченко С.Ю.) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
Решением суда от 02.09.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что материалами дела не подтверждается совершение предпринимателем административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку осуществляемая предпринимателем как субагентом деятельность по приему наличных денег от физических лиц с целью их дальнейшего перечисления через агента в пользу принципала на основании субагентского договора, не является лицензируемым видом деятельности.
Не согласившись с принятым судебным актом, ИФНС по г. Анапа обжаловала его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что законодательство не определяет понятия и организации пунктов приема и выплат платежей, как и заключение агентских договоров на организацию и проведение азартных игр с другими юридическими лицами и предпринимателями.
В судебное заседание не явились представители предпринимателя Шевченко С.Ю. и ИФНС по г-к Анапа, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.
В соответствии со ст. 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие участвующих в деле лиц.
Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований к отмене решения суда.
Как следует из материалов дела, на основании поручения заместителя начальника ИФНС по г-к Анапа N 476 от 27.07.2010, налоговыми инспекторами ИФНС по г-к Анапа проведена проверка деятельности предпринимателя Шевченко С.Ю., осуществляемой в букмекерской конторе "Зенит", расположенной по адресу: г-к Анапа, ул. Маяковского, 68б/ул. Краснодарская, 114б.
В ходе проверки составлен протокол осмотра, согласно которому со слов кассира-букмекера в букмекерской конторе "Зенит" осуществляется деятельность по приему наличных денежных средств от физических лиц с целью дальнейшего перечисления через агента ООО "МВбет" на основании субагентского договора N 1 от 14.11.09 в пользу принципала ТОО "Букмекерская контора "Zenit KZ", юридический адрес: Республика Казахстан, г. Алма-Ата, ул. Мансугурова, д. 260, действующего на основании лицензии N ТИК 0000013, выданной Комитетом туризма и спорта республики Казахстан (л.д. 11).
Согласно Акту дополнительной проверки от 27.07.2010 в дальнейшем предпринимателем Шевченко С.Ю. были представлены в налоговую инспекцию агентский договор N 1 от 14.11.2009, субагентский договор N 1 от 14.11.2009, приложения к договорам (л.д. 9).
По результатам проверки старшим государственным налоговым инспектором ИФНС по г-к Анапа в отношении предпринимателя Шевченко С.Ю. составлен протокол об административном правонарушении N 00266 (00000118) от 28.07.2010 по признакам правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
В протоколе указано, что предприниматель Шевченко С.Ю. осуществляет деятельность в букмекерской конторе "Зенит" по адресу: г-к Анапа, ул. Маяковского, 68б/ул. Краснодарская, 114б. В помещении конторы в зоне обслуживания клиентов расположен монитор с отражением текущих спортивных событий, также на стендах расположены объявления информационного характера о порядке приема ставок и сам текст правил приема ставок, кассиром производится прием платежей от физических лиц, в том числе на спортивные события (исход событий, результат), выручка на момент проведения проверки составила 300 руб., с целью их дальнейшего перечисления через Агент ООО "МВбет" в пользу принципала ТОО "Букмекерская контора Zenit KZ" юридический адрес: Республика Казахстан, г. Алматы, ул. Жансунгурова, 260 "В" действующей на основании лицензии N ТИК0000013 от 10.07.2008, выданной Комитетом индустрии туризма Министерства туризма и спорта Республики Казахстан сроком на 10 лет. Согласно лицензии ТОО "Букмекерская контора Zenit KZ" имеет право осуществлять деятельность в сфере игорного бизнеса в букмекерской конторе по адресу: Республика Казахстан, г. Алматы, ул. Жансунгурова, 260 "В". Адрес помещения, в котором осуществляется деятельность предпринимателем Шевченко С.Ю. (г-к Анапа, ул. Маяковского, 68б/ул. Краснодарская, 114б), в лицензии не указан. В реестре букмекерских контор, получивших лицензии для осуществления деятельности на территории РФ по состоянию на 14.07.2010 ТОО "Букмекерская контора Zenit KZ" не значится. Таким образом, деятельность предпринимателем Шевченко С.Ю. осуществляется без соответствующего разрешения (лицензии) на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
Протокол составлен с участием предпринимателя Шевченко С.Ю., указавшего в объяснениях, что он не осуществляет деятельность букмекерской конторы, работает на основании субагентского договора.
В соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ протокол об административном правонарушении и материалы административного дела направлены ИФНС по г-к Анапа на рассмотрение в арбитражный суд Краснодарского края.
Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для привлечения предпринимателя Шевченко С.Ю., к административной ответственности.
Частью 6 статьи 205 АПК РФ определено, что при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.
В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона N 244-ФЗ от 29.12.2006 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
Согласно подпункту 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.
Пунктом 6 статьи 4 Закона N 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
Организаторами азартной игры могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 1 статьи 6 Закона N 244-ФЗ).
Пунктом 1 статьи 4 Федерального закона N 244-ФЗ определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Согласно п. 19 ст. 4 Закона N 244-ФЗ касса букмекерской конторы - часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш;
Из материалов дела следует, что предприниматель Шевченко С.Ю. осуществляет свою деятельность на основании заключенного с ООО "МВбет" субагентского договора N 1 от 14.11.2009. Между ООО "МВбет" и ТОО "Букмекерская контора "Zenit.KZ" в свою очередь заключен агентский договор N 1 от 14.11.2009. В соответствии с пунктом 2.2 субагентского договора субагент, выполняя поручение по договору, действует по поручению агента от имени и за счет принципала. Права и обязанности по операциям, совершенным субагентом, возникают непосредственно у принципала. Согласно п. 4.1 субагент обязан во исполнение поручения агента принимать платежи от физических лиц в пользу принципала. Информация о каждом платеже, который желает сделать клиент, доводится по электронным каналам связи до принципала, принципал решает, принимать данный платеж или нет, и по электронным каналам связи доводит свое решение до субагента. Решение принципала для субагента обязательно, прием платежей, не утвержденных принципалом, запрещен. В силу п. 4.1.2 субагент обязан оформлять платежи квитанциями, формы которых утверждены принципалом в договоре с агентом. Квитанции нумеруются и являются документами строгой отчетности принципала. Субагент должен регулярно отправлять квитанции почтой принципалу. Субагент обязан перечислять по мере необходимости причитающиеся принципалу в рамках исполнения поручения денежные средства на расчетный счет агента.
ТОО "Букмекерская контора Zenit KZ" осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на основании лицензии N ТИК0000013 от 10.07.2008, выданной Комитетом индустрии туризма Министерства туризма и спорта Республики Казахстан сроком на 10 лет, согласно которой ТОО "Букмекерская контора Zenit KZ" имеет право осуществлять деятельность в сфере игорного бизнеса в букмекерской конторе по адресу: Республика Казахстан, г. Алматы, ул. Жансунгурова, 260 "В".
Таким образом, как правильно установлено судом первой инстанции, в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт осуществления предпринимателем Шевченко С.Ю. самостоятельной деятельности по организации азартных игр, в том числе наличия у него специального оборудования, выдачи платежных документов от своего имени, осуществления расчета выигрыша. Из материалов дела, в том числе протокола осмотра, объяснений предпринимателя, следует, что предприниматель осуществляет деятельность по приему ставок в соответствии с перечнем событий и котировками, предоставляемыми принципалом, оплачивает выигрыши в соответствии с расчетами выигрышей, также предоставленных принципалом, в интересах и от имени принципала.
С учетом изложенного, организатором азартной игры фактически являлось ТОО "Букмекерская контора Zenit KZ", а предприниматель Шевченко С.Ю. не осуществляет лицензируемого вида деятельности по организации и проведению азартных игр (деятельность букмекерской конторы), в связи с чем у него отсутствует обязанность по получению соответствующего разрешения.
В соответствии со ст. 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
При таких обстоятельствах, судом первой инстанции сделан правильный вывод об отсутствии оснований для привлечения предпринимателя Шевченко С.Ю. к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы налоговой инспекции, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства, а также не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.
Судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение от 02.09.2010, основания для отмены которого судом апелляционной инстанции не установлены.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02 сентября 2010 года по делу N А32-22336/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
Т.Г.ГУДЕНИЦА
Судьи
Д.В.НИКОЛАЕВ
Т.И.ТКАЧЕНКО

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2010 n 15АП-11804/2010 по делу n А32-10097/2010 По делу о признании недействительным решения Совета директоров банка в части установления даты проведения внеочередного общего собрания акционеров и утверждения вопроса повестки дня собрания о досрочном прекращении полномочий и избрании единоличного исполнительного органа.Суд первой инстанции Арбитражный суд Краснодарского края  »
Читайте также