Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2013 по делу n А53-16890/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-16890/2012

07 февраля 2013 года                                                                        15АП-14149/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей А.Н. Стрекачёва, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Емельяновой А.Н.

при участии:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области: Дурнева О.И., представитель по доверенности от 21.05.2012; Редкокашина В.С., представитель по доверенности от 19.10.2012.

от ООО «ДЕАС»: Кравченко Н.Н., представитель по доверенности от 11.05.2012.

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23

по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.10.2012 по делу № А53-16890/2012,

принятое в составе судьи И.В. Маковкиной,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ДЕАС» ИНН 6164081698, ОГРН 1026103299144 (далее также – общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 23 по Ростовской области (далее также - налоговая инспекция, налоговый орган) от 17.01.2012 № 13-48 в части доначисления налога на прибыль за 2008 год в размере 2 709 682 рублей, НДС в размере 2 270 573 рубля, соответствующих пеней и штрафных санкций (уточненные требования, принятые судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 12.09.2012).

Решением суда от 04.10.2012 признано недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Ростовской области от 17.01.2012 № 13-48 в части доначисления 2 048 001 рубля налога на прибыль, 1 783 427 рублей НДС, соответствующих пеней и штрафов. В удовлетворении заявленных требований в остальной части отказано. Отменены обеспечительные меры, принятые определением суда от 11.05.2012, в части запрещения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 23 по Ростовской области совершать действия по бесспорному взысканию налогов за счет денежных средств заявителя согласно решению от 17.01.2012 № 13-48 в части доначисления налога на прибыль в размере 661 681 рубля; НДС в размере 487 146 рублей, пеней и штрафных санкций за неуплату вышеуказанных налогов с момента вступления в законную силу решения суда.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила отменить судебный акт в части признания недействительным решения инспекции от 17.01.2012 № 13-48 в части доначисления 2 048 001 рубля налога на прибыль, 1 783 427 рублей НДС, соответствующих пеней и штрафов, в удовлетворении заявленных требований ООО «Диас» в указанной части отказать.

От Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области во исполнение определения суда поступили дополнительное доказательство – разбивка доначисленных по результатам проверки сумм налога, пени и штрафов в разрезе эпизодов.

Протокольным определением суда дополнительные доказательства, поступившие во исполнение определения суда, приобщены к материалам дела.

Представитель ООО «ДЕАС» заявил ходатайство о приобщении к материалам дела письменных пояснений с приложением в обоснование возражений относительно доводов апелляционной жалобы.

Протокольным определением суда дополнительные доказательства приобщены к материалам дела, руководствуясь абз. вторым части 2 ст. 268 АПК РФ согласно которому документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 Кодекса, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда в обжалованной части отменить.

Представитель ООО «ДЕАС» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители ООО «ДЕАС» и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области не возражали против рассмотрения апелляционной жалобы в настоящем судебном заседании, ходатайств об отложении или объявлении перерыва не заявляли.

Законность и обоснованность судебного акта ввиду отсутствия возражений по ч. 5 ст. 268 АПК РФ проверяется в обжалованной части

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговая инспекция провела выездную проверку общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2008 по 31.12.2009 (НДФЛ за период с 01.01.2008 по 31.12.2010), по результатам которой составила акт от 01.12.2011 № 13-48.

Рассмотрев материалы проверки, а также представленные налогоплательщиком возражения в присутствии представителей общества (протокол от 27.12.2011), налоговая инспекция приняла решение от 17.01.2012 № 13-48 о доначислении 5 178 583 рублей налогов, 1 345 391 рубля пеней, 375 899 рублей штрафов.

Решением УФНС России по Ростовской области от 20.03.2012 № 15-14/909 решение от 17.01.2012 № 13-48 оставлено без изменения и утверждено.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения от 17.01.2012 № 13-48 в части доначисления налога на прибыль за 2008 год в размере 2 709 682 рублей, НДС в размере 2 270 573 рубля, соответствующих пеней и штрафных санкций (уточненные требования, принятые судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 12.09.2012).

Как следует из материалов дела, инспекция обжалует решение суда первой инстанции по двум эпизодам, а именно по доначислению НДС и налога на прибыль по взаимоотношениям с ОАО «АФ «Приазовская» и ООО «Гранит Выборг».

Судебная коллегия пришла к выводу о том, что  решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.10.2012 по делу  № А53-16890/2012 в обжалуемой части следует отменить в части признания недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Ростовской области от 17.01.2012 № 13-48 в части доначисления ООО «ДЕАС» ИНН 6164081698 ОГРН 1026103299144 за 2008-2009 гг. по эпизоду взаимоотношений с контрагентом ООО «Агрофирма «Приазовская» налога на прибыль в сумме 1 865 929 руб., пени в сумме 443242 руб., а также штрафа в сумме 105193 руб., НДС в сумме 1 478 342 руб., пени в сумме 430099 руб. и штрафа в сумме 94 674 руб.

В указанной части в удовлетворении заявления ООО «ДЕАС» ИНН 6164081698 ОГРН 1026103299144 следует отказать.

В остальной обжалуемой части решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения (эпизод по ООО «Гранит Выборг»).

Суд первой инстанции, признавая решение инспекции незаконным по эпизоду взаимоотношений ООО «Агрофирма «Приазовская» исходил из того, что у инспекции отсутствовали основания для повторного налогообложения выручки, задекларированной налогоплательщиком в 2007, 2010 годах.

Судебная коллегия считает, что в нарушение требований статей 71, 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции не осуществил непосредственное исследование всех доказательств, положенных в основу выводов по данному эпизоду доначислений.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства, представленные в каждом конкретном деле, по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Основанием для доначисления 1 865 929 рублей налога на прибыль и 1 478 342 рублей НДС послужил вывод налоговой инспекции о занижении обществом в 2008 - 2009 году выручки (дохода) от реализации товаров (работ, услуг) ОАО «Агрофирма «Приазовская».

Как видно из материалов дела, общество (подрядчик) и ОАО «Агрофирма «Приазовская» (заказчик) заключили договор от 21.08.2007 № 155 на реконструкцию корпусов на содержание птицы № 46, 47, 48, 49, расположенных по адресу: Ростовская область, Кагальницкий район, с. Новобатайск; договор от 24.07.2008 № 1 на реконструкцию корпуса для содержания птицы № 239.

В проверяемый период налогоплательщик осуществлял производство общестроительных работ по возведению зданий, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются для целей главы 25 НК РФ в соответствии со ст. 271 НК РФ (метод начисления) или ст. 273 НК РФ (кассовый метод).

Согласно статье 249 Налогового кодекса Российской Федерации выручка от реализации для целей исчисления налога на прибыль определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. В зависимости от выбранного налогоплательщиком метода признания доходов и расходов поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются для целей главы 25 НК РФ в соответствии со статьей 271 НК РФ (метод начисления) или статьей 273 НК РФ (кассовый метод).

В соответствии со ст. 271 НК РФ доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления).

Согласно п.3 ст. 169 НК РФ налогоплательщик обязан составить счет-фактуру, вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения.

Согласно п.3 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) продавцом выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня реализации.

Для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ применяется акт о приемке выполненных работ формы КС-2. На основании акта о приемке выполненных работ заполняется справка о стоимости работ формы КС-3. Формы справок КС-2 и КС-3 утверждены постановлением Госкомстата от 11.11.1999 № 100.

Согласно справке формы КС-3 от 31.12.2007 № 6 (акт от 26.03.2008 № 6) стоимость выполненных работ составила 2 370 514 рублей, справке формы КС-3 от 20.06.2008 № 10 (акт от 20.06.2008 № 10) - 935 614 рублей 63 копейки, справке формы КС-3 от 15.01.2009 № 11 (акт от 15.01.2009 № 11) - 3 103 188 рублей 84 копейки, справке формы КС-3 от 11.12.2008 № 1 (акт от 11.12.2008 № 1) - 3 282 033 рубля 77 копеек.

Однако, ООО «ДЕАС» не представлены следующие счета-фактуры, соответствующие вышеуказанным актам выполненных работ и представленные в рамках проведения встречной проверки ОАО «АФ «Приазовская» (на сумму 9 691 351,24 руб., в т.ч. НДС - 1 478 341,72 руб.):

а) за 2008 год - 6 588 162,40 руб., в т.ч. НДС - 1 004 973,93 руб.):

- № 1 от 26.03.2008г. на сумму 2 370 514 руб., в т.ч. НДС - 361 603,83 руб. (к акту выполненных работ № 6 от 26.03.2008г.) (реконструкция корпусов для содержания птицы № 46, 47, 48, 49);

-    № 22 от 20.06.2008г. на сумму 935 614,63 руб., в т.ч. НДС - 142 720,88 руб. (к акту выполненных работ № 10 от 20.06.2008г.) (реконструкция корпусов для содержания птицы № 46, 47, 48, 49);

-    № 79 от 11.12.2008г. на сумму 3 282 033,77 руб., в т.ч. НДС - 500 649,22 руб. (к акту выполненных работ № 1 от 11.12.2008г.) (реконструкция корпуса для содержания птицы № 239);

б) за 2009 год - 3 103 188,84 руб. (в т.ч. НДС - 473 367,79 руб.):

-  № 1 от 15.01.2009г. на сумму 3 103 188,84 руб., в т.ч. НДС - 473 367,79 руб. (к акту выполненных работ № 11 от 15.01.2009г.) (реконструкция корпусов для содержания птицы № 46, 47, 48, 49).

Указанные счета-фактуры в журнале учета выставленных счетов-фактур и в книге продаж ООО «ДЕАС» в налоговых периодах 2008-2009 годов отражены не были.

ОАО «Агрофирма «Приазовская» представлен двухсторонний акт сверки взаимных расчетов между данной организацией и ООО «ДЕАС» за первый квартал 2009 года.

Согласно акту сверки задолженность в пользу ООО «ДЕАС» по состоянию на 01.04.2009г. составила 7 523 040,04 руб. По данным карточки счета 60 «Расчеты с поставщиками», представленной ОАО «Агрофирма «Приазовская», указанная задолженность сохранилась и по состоянию на 31.12.2009г. В течение 2010 года данная задолженность была погашена.

При этом согласно представленным ООО «ДЕАС» в ходе проверки карточке счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» и акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2009г. (без подписей и печатей сторон) сумма задолженности в пользу ООО «ДЕАС» составила 1 137 817,43 руб.

Кроме того, субподрядные работы, выполненные на объекте «Реконструкция корпуса № 239», и материалы, израсходованные на объектах «Реконструкция корпусов № 48, 49, 239», были списаны ООО «ДЕАС» на расходы в целях налогообложения в 2008 году. Остатки незавершенного производства на балансе ООО «ДЕАС» на отчетные даты 2008-2009 годов не числились.

В ходе проверки ООО «ДЕАС» представлена книга продаж за 1 квартал 2010 года, в которой были отражены счета-фактуры№ 1 от 01.01.2010г. на сумму 3 282 033,77 руб., в т.ч. НДС-500 649,22 руб.; -№ 2 от 01.01.2010г. на сумму 3 103 188,84 руб., в т.ч. НДС-473 367,79 руб.

Однако, Заказчику ОАО «АФ «Приазовская» указанные счета-фактуры не предъявлены.

ОАО «Агрофирма «Приазовская» представило счета-фактуры, выставленные ООО «ДЕАС» на те