Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2013 по делу n А32-24904/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-24904/2010

08 февраля 2013 года                                                                        15АП-11840/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 февраля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Николаева Д.В.,

судей А.Н. Стрекачёва, Н.В. Сулименко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Емельяновой А.Н.

при участии:

от ЗАО "Тандер": Сыромятников В.Е., представитель по доверенности от 27.07.2012.

от ООО «Лесное»: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом (уведомление № 52470).

от конкурсного управляющего ООО"СтройЭксперт" С.В. Пасенко: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом (уведомление № 52471).

после перерыва стороны не явились, представителей не направили

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Тандер", на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.05.2012 по делу № А32-24904/2010 о включении в реестр требований кредиторов по заявлению общества с ограниченной ответственностью  «Лесное» ИНН/ОГРН 6324016361/1116324000870

к обществу с ограниченной ответственностью "СтройЭксперт" ИНН/ОГРН 6321181367/1066320211891, принятое в составе судьи Шевцова А.С.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СтройЭксперт" (далее также – должник) в Арбитражный суд Краснодарского края поступило заявление общества с ограниченной ответственностью  «Лесное» (далее также – заявитель, кредитор) о включении требования в сумме 94 589 760 руб. в реестр требований кредиторов.

Определением суда от 10.05.2012 включено ООО «Лесное», Самарская область, г. Тольятти, ИНН/ОГРН 6324016361/1116324000870, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «СтройЭксперт», г. Краснодар, ИНН/ОГРН 6321181367/1066320211891, в сумме 94 589 760 руб. основного долга.

Закрытое акционерное общество "Тандер" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило отменить судебный акт.

Представитель ЗАО "Тандер", участвующий в деле, не возражал против рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие лиц, не явившихся в судебное заседание.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Суд огласил, что посредством электронной системы «Мой арбитр» поступило уточнение доводов апелляционной жалобы ЗАО "Тандер" от 09.01.2013 г. с приложением арбитражной судебной практики. Уточнение доводов апелляционной жалобы с приложением арбитражной судебной практики приобщено к материалам дела.

Суд огласил, что через канцелярию от ЗАО «Фиа – Банк» поступил ответ на запрос суда.

Суд вынес протокольное определение: ответ на запрос суда приобщить к материалам дела.

Представитель ЗАО "Тандер" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Суд огласил письменные материалы и исследовал их.

Состоялись прения сторон, стороны обменялись репликами.

Председательствующим объявлено об окончании рассмотрения дела по существу.

Суд удалился на совещание для принятия постановления.

Суд возобновил исследования дела.

Суд, совещаясь на месте, вынес протокольное определение об объявлении перерыва. Объявлен перерыв в судебном заседании до 24.01.2013 до 09 час. 50 мин.

Суд разместил на своем официальном сайте в сети Интернет информацию о времени и месте продолжения судебного заседания 24.01.2013 г. в 09 час. 50 мин. (публичное объявление о перерыве и продолжении судебного заседания). В определении о принятии апелляционной жалобы к производству указана возможность получения информации о движении дела на официальном сайте суда в сети Интернет по соответствующему веб-адресу.

После перерыва судебное заседание продолжено 24.01.2013 в 09 час. 50 мин.

После перерыва стороны не явились, представителей не направили.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле,  уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Суд огласил, что посредством электронной системы «Мой арбитр» от ЗАО "Тандер" поступило ходатайство о приобщении к материалам дела информации с официального сайта Почты России о вручении лицам, участвующим в деле, уточнения доводов апелляционной жалобы ЗАО «Тандер» от 09.01.2013.

Суд вынес протокольное определение: приобщить к материалам дела информацию с официального сайта Почты России о вручении лицам, участвующим в деле, уточнения доводов апелляционной жалобы ЗАО «Тандер» от 09.01.2013.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

Таким образом, отсутствие возражений лиц, указанных в части 2 статьи 71, на включение заявленных требований кредиторов в реестр не освобождают арбитражный суд от проверки обоснованности этих требований.

Следовательно, в деле о банкротстве суд обязан вне зависимости от доводов лиц, участвующих в деле, оценить действительность заявленного требования о включении в реестр и соответствие закону процессуальных и материально –правовых интересов заявителя.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" отмечено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, решением суда от 19.08.2011 в отношении должника введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден  Пасенко С.В.

Сведения о введении процедуры конкурсного производства опубликованы в газете «КоммерсантЪ» № 61030030184 от 03.09.2011.

Определением суда от 31.08.2012 процедура конкурсного производства в отношении должника продлена сроком на 6 месяцев.

29.09.2011 года ООО «Лесное» заявлены требования о включении задолженности в сумме 94 589 760 руб. в реестр требований кредиторов должника.

В обоснование заявленных требований заявитель указывает, что между ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск и ООО «Приоритет», г. Тольятти был заключен договор купли-продажи пая б/н от 10.09.2009г., в соответствии с которым ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск передает ООО «Приоритет», г. Тольятти, а ООО «Приоритет», г. Тольятти приобретает и оплачивает право на пай в общем фонде Жилищно-строительного кооператива «Татищев-1».

Согласно п. 1.2. указанного договора купли-продажи пая ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск передает, а ООО «Приоритет», г. Тольятти приобретает право на пай, указанный в п.1.1. настоящего договора, по цене 94 589 760 руб., исходя из стоимости 24 000 руб. за квадратный метр площади квартир, указанных в Приложении № 1 к настоящему договору, являющемуся неотъемлемой частью договора. Общая площадь квартир, согласно передаваемого пая, составляет 3 941,24 кв. м. Стоимость пая считается фиксированной и изменению не подлежит.

В соответствии с п. 2.1. указанного договора купли-продажи пая ООО «Приоритет», г. Тольятти обязуется оплатить сумму, указанную в п. 1.2. договора, полностью в течение 2 лет после заключения настоящего договора, то есть в срок до 10.09.2011г., путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск.

ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск принятые на себя обязательства по указанному договору купли-продажи пая б/н от 10.09.2009г. исполнило в полном объеме, однако ООО «Приоритет», г. Тольятти принятые на себя обязательства в полном объеме не исполнило в результате чего у ООО «Приоритет», г. Тольятти перед ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск образовалась задолженность в сумме 94 589 760 руб.

Между ООО «СтройЭксперт», ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск и ООО «Приоритет», г. Тольятти был заключен договор поручительства от 19.02.2010 г. к договору купли-продажи пая б/н от 10.09.2009г., предметом которого является обязанность должника перед ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск полностью отвечать за исполнение обязательств ООО «Приоритет», г. Тольятти, предусмотренных договором купли-продажи пая б/н от 10.09.2009г. о продаже ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск ООО «Приоритет», г. Тольятти пая по цене 94 589 760 руб. исходя из стоимости 24 000 руб. за квадратный метр площади квартир в жилом доме, расположенном по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Автозаводский район, 1 квартал, б-р Баумана, д.5, являющемуся неотъемлемой частью договора. Общая площадь квартир по передаваемому паю составляет 3 941,24 кв. м., со сроком оплаты приобретаемого пая до 10.09.2011г.

Между ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск и ООО «Лесное» был заключен договор уступки права требования (цессии) б/н от 03.03.2011г., в соответствии с которым ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск уступает, а заявитель принимает принадлежащее ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск право требования задолженности с ООО «Приоритет», г. Тольятти, возникшей из договора купли-продажи пая б/н от 10.09.2009г. в размере 94 589 760 руб.

Согласно п.1.2. указанного договора уступки права требования (цессии) в связи с наличием договора поручительства б/н от 19.02.2010г., заключенного между ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск и должником, о полной солидарной ответственности по договору купли-продажи пая б/н от 10.09.2009г., заявителю передается также право взыскания задолженности, указанной в п. 1.1. настоящего договора, с должника.

Таким образом, в связи с наличием договора поручительства, ООО «Лесное» передано право взыскания задолженности с должника ООО «СтройЭксперт» в размере 94 589 760 рублей, что послужило основанием для обращения с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции при вынесении судебного акта исходил из того, что требования ООО «Лесное» в сумме 94 589 760 руб. заявлены правомерно, документально подтверждены, в связи с чем, являются обоснованными и подлежат включению в третью очередь реестра требований должника.

Вместе с тем, апелляционная коллегия считает, что данные выводы суд первой инстанции сделал при неполном исследовании всех обстоятельств дела.

Апелляционной коллегией установлено, что требования кредитора вытекают:

из договора купли-продажи пая б/н от 10.09.2009 г. между ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск и ООО «Приоритет», г. Тольятти;

из договора поручительства б/н от 10.09.2009 г. на сумму оплаты пая в размере 94 589 760 руб. между ООО «СтройЭксперт», ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск и ООО «Приоритет», г. Тольятти;

из договора уступки права требования (цессии) б/н от 03.03.2011г. между ООО «Ювион», г. Горно-Алтайск и ООО «Лесное».

Исследовав представленные в материалах дела доказательства, апелляционная коллегия считает, что являются недоказанными обстоятельства надлежащего исполнения договора купли-продажи пая от 10 сентября 2009 со стороны ООО «Ювион», а именно обстоятельства передачи пая в Жилищно-строительном кооперативе «Татищев-1» от ООО «Ювион» в адрес ООО «Приоритет».

Так в соответствии с условиями договора купли-продажи пая от 10 сентября 2009 и Приложением №1 к данному договору, пай представляет собой 43 квартиры, расположенные в домовладении по адресу: г. Тольятти, Бульвар Баумана, 5, общей площадью 3 941,24 кв.м.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 116 Гражданского кодекса Российской Федерации, некоммерческой организацией - потребительским кооперативом является добровольное