Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2008 по делу n А32-11917/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                   дело № А32-11917/2007-55/274-2008-16/37

10 ноября 2008 г.                                                                                15АП-5234/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 ноября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.

судей Галова В.В., Захаровой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от ответчика: Колпаковой Н.Г. по доверенности от 05.07.2008, Корзенникова В.Н. по доверенности от 19.07.2008, Бурштейна В.М. по доверенности от 19.07.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Лазаренко Ирины Владимировны

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2008 по делу № А32-11917/2007-55/274-2008-16/37

по иску Лазаренко Ирины Владимировны, г.Краснодар

к открытому акционерному обществу «Имени С.М. Кирова», ст.Платнировская

об обязании восстановить нарушенное право путем исключения приходной записи по лицевому счету эмитенты в отношении 17 000 акций и внесении записи о праве собственности истца на указанные акции,

принятое в составе судьи Грибовой А.И.

УСТАНОВИЛ:

Лазаренко Ирина Владимировна обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу «Имени С.М. Кирова» о восстановлении нарушенного права  путем исключения приходной записи по лицевому счету эмитента в отношении 17000 обыкновенных акций акционерного общества и внесения соответствующей записи в реестр акционеров о праве собственности Лазаренко И.В. на 17000 обыкновенных акций ОАО «Имени С.М. Кирова».

Иск мотивирован тем, что истица с момента учреждения общества являлась акционером, владеющим 17000 шт. обыкновенных именных акций, что составляет 17 % уставного капитала. В течение трех лет истца надлежащим образом осуществляла права и обязанности акционера, присутствовала и голосовала на всех общих собраниях акционеров. По требованию истицы, Советом директоров ОАО «Имени С.М. Кирова» принято решение о проведении 06.06.2007 внеочередного общего собрания общества. Истица внесена в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составленном по состоянию на 13.04.2007. 06.06.2007 Лазаренко И.В. в регистрации было отказано в связи с выбытием из состава акционеров ОАО «Имени С.М. Кирова». Впоследствии истца была уведомлена о том, что в связи с неоплатой акций, распределенных при учреждении ОАО «Имени С.М. Кирова», 17000 шт. акций списаны с ее лицевого счета и зачислены на счет эмитента.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.10.2007 в иске отказано. Суд исходил из того, что перевод акций эмитенту соответствовал закону, поскольку свою часть распределенных при учреждении общества акций истица в установленный срок не оплатила и не доказала, что уставный капитал общества полностью сформирован.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31.01.2008 решение отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции в связи с тем, что решение принято без надлежащей оценки совокупности имеющихся в деле доказательств.

Кассационная инстанция указала на отсутствие доказательств формирования уставного капитала ОАО «Имени С.М. Кирова» в меньшем размере, чем указано в учредительном договоре (100 000 руб.), уменьшения размера уставного капитала либо изъятия у истицы ее акций после истечения установленного учредительным договором 3-х месячного срока, реализации их другому лицу и оплаты уставного капитала за счет вырученных средств. Суд кассационной инстанции также указал на решающее доказательственное значение отчета о выпуске ценных бумаг для подтверждения размера оплаченного уставного капитала и отсутствие правового значения оплаты распределенных акций самой истицей, иным лицом, либо обществом заемными средствами, полученными от другого акционера. Отсутствуют доказательства соблюдения обществом порядка учета акций Лазаренко И.В. как обремененных  обязательством по их полной оплате. Суд, оставив без внимания выводы регионального отделения ФСФР России, содержащиеся в письме от 26.07.07 №03-2001 придал решающее значение выводам аудиторской проверки, по результатам которой было принято решение о списании спорных акции с лицевого счета Лазаренко И.В. и зачислении их на лицевой счет эмитента.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2008 в иске отказано. Суд установил, что доказательства оплаты 17000 акций, распределенных истице при создании общества, отсутствуют, приходный кассовый ордер № 3 от 16.06.2004, на который ссылается Лазаренко И.В. как на доказательство оплаты, свидетельствует о внесении 17000 руб. в качестве займа обществу Колпаковым В.П. При проведении проверок по вопросу формирования уставного капитала ОАО «Имени С.М. Кирова» и законности действий его органов, проверяющие органы пришли к противоположным выводам, которые изложены в письмах отделения ФСФР в Прикубанском регионе от 26.07.2007 №03-2001 и РО ФСФР в ЮФО от 29.04.2008. При оценке обстоятельств, связанных с оплатой уставного капитала судом приняты во внимание выводы, изложенные в заключении аудитора и письме РО ФСФР в ЮФО от 29.04.2008 №04-2428, поскольку для повторной проверки был представлен полный пакт документов. Оценив доказательства в совокупности суд пришел к выводу о том, что уставный капитал ОАО «Имени С.М. Кирова» сформирован не в полном объеме. Регистрационными журналами реестродержателя подтверждается обременение распределенных Лазаренко И.В. акций обязательствами по их оплате. Решение совета директоров ОАО «Имени С.М. Кирова» о внесении изменений в реестр владельцев ценных бумаг принято в соответствии с Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30.08.2001№ 21 «О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок».

Лазаренко И.В. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просила решение суда отменить, исковые требования удовлетворить. Жалоба мотивирована тем, что  судом не применены нормы ст. 8  Федерального закона «О рынке ценных бумаг», п.7.1 Постановления федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 02.10.1997 №27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг», ст.19.4 устава ОАО «Имени С.М. Кирова», с нарушением которых произведено списание спорных акций. Судом не учтено, что выводы РО ФСФР в ЮФО, изложенные в письме  от 29.04.2008 №04-2428 о том, что уставный капитал не был оплачен полностью, сделан на основании документов, представленных обществом после внесения исправлений в бухгалтерские документы на основании аудиторского отчета от 19.04.2007. В силу п.11 гл.II Приказа Минфина РФ от 22.07.2003 № 67н «О формах бухгалтерской отчетности организаций» операция по исправлению данных бухгалтерской отчетности  ОАО «Имени С.М. Кирова» незаконна, а предписания аудитора носят рекомендательный характер. Судом не дана оценка отчету об итогах выпуска акций ОАО «Имени С.М. Кирова», зарегистрированных в феврале 2006 г., из п. п.6, 8 которого следует, что количество фактически размещенных акций выпуска оплачены денежными средствами в сумме 100000 руб. Наличие у Лазаренко И.В. статуса акционера подтверждается  выпиской из ЕГРЮЛ по состоянию на 26.06.2007, выписками из реестра акционеров по состоянию на 13.04.2007, 29.06.2007. В нарушение ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах», п.1 Постановления ФКЦБ от 30.08.2001№ 21 «О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок» Лазаренко И.В. не была уведомлена эмитентом в установленный срок о задолженности по оплате распределенных акций. Из материалов дела следует, что общество считало уставный капитал полностью оплаченным. Изъятие акций у истицы было произведено не на основании факта их неоплаты, а на основании действий общества по изменению бухгалтерской отчетности.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указал, что при новом рассмотрении суд выполнил все указания суда кассационной инстанции и дал оценку совокупности всех имеющихся в деле доказательств. При регистрации отчета об итогах выпуска акций от 09.02.2006 РО ФСФР России по РО не проводило проверку первичных бухгалтерских документов, подтверждающих оплату уставного капитала общества. Уставный капитал общества сформирован на 83%. Довод истца о том, что акции считаются оплаченными в силу указания в отчете о выпусках ценных бумаг о полностью сформированном капитале, несостоятелен. Доказательства снятия обременения с акций распределенных Лазаренко И.В., ввиду их оплаты отсутствуют. Доводы о возможности оплаты стоимости акций распределенных Лазаренко И.В. самим обществом за счет заемных средств, противоречит ст. 36 Федерального закона «Об акционерных обществах». Списание неоплаченных акций произведено в соответствии с требованиями ст.8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и ст.34 Федерального закона «Об акционерных обществах». Законность списания акций была проверена РО ФСФР России по РО, нарушений не установлено. Выписка из ЕГРЮЛ от 26.06.2007 не является доказательством оплаты акций и их наличия у акционера. Выписки из реестра акционеров по состоянию на 20.07.2007, 29.06.2007 заверены фальшивой печатью, содержат искаженные данные ИНН общества.

В судебном заседании представители ответчика апелляционную жалобу не признали по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к нему, просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Лазаренко И.В. в судебное заседание не явилась. В соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в порядке апелляционного производства в отсутствие неявившегося истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьями 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно договору от 20.01.2004 о создании ОАО «Имени С.М. Кирова» уставный капитал общества в размере 100000 рублей, разделенный на 100000 обыкновенных акций номиналом 1 рубль, формируется за счет денежных средств, вносимых учредителями в счет оплаты акций. Из пункта 4 договора и приложения № 2 к данному договору следует, что Лазаренко И.В. является учредителем общества, обязанным оплатить 17000 рублей за распределенные ей 17000 акций (т. 1, л. д. 13-17).

ОАО «Имени С.М. Кирова» было зарегистрировано в качестве юридического лица 05.05.2004. Государственная регистрация выпуска акций ОАО «Имени С.М. Кирова» с государственным регистрационным номером 1-01-34347-Е была осуществлена 09.02.2006 (т. 1, л. д. 82).

В соответствии с договором № 10-А-07 от 12.03.2007 ООО «Эко-Аудит» была проведена аудиторская проверка правильности формирования уставного капитала ОАО «Имени С. М. Кирова» за период с 05.05.2004 по 31.12.2004 по результатам которой выявлено, что внесение денежных средств по договору займа № 1 от 16.06.2004 отражены как погашение задолженности учредителя Лазаренко И.В. по оплате уставного капитала.

 В связи с неоплатой акций, распределенных при учреждении ОАО «Имени С.М. Кирова» в систему ведения реестра акционеров ОАО «Имени С.М. Кирова», на основании решения совета директоров общества от 08.05.2007, была внесена запись о списании 17000 акций с лицевого счета №3 Лазаренко И.В. как не полностью оплаченных при учреждении общества в срок, предусмотренный Федеральным законом «Об акционерных обществах» и договором о создании и зачислении их на лицевой счет эмитента. В регистрационный журнал владельцев именных ценных бумаг внесена запись № 46 от 08.05.2007 о списании 17000 штук акций с лицевого счета Лазаренко И.В. с одновременным закрытием лицевого счета, а также запись № 47 - открытие лицевого счета эмитента и зачисление на него неоплаченных акций с лицевого счета № 3.

В соответствии со статьей 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. В пункте 5 статьи 2 договора о создании ОАО «Имени С.М. Кирова» от 20.01.2004 предусмотрено, что учредители обязаны оплатить все приобретаемые ими акции в течение трех месяцев со дня регистрации общества. В случае неполной оплаты акций в течение установленного срока право собственности на соответствующее количество акций переходит к обществу. Общество в течение года с момента приобретения таких акций обязано реализовать их в целях оплаты уставного капитала в заявленном размере либо уменьшить свой уставный капитал. Невыполнение этих обязанностей может повлечь ликвидацию общества по требованию соответствующих органов.

Приказом директора ОАО «Имени С.М. Кирова» от 25.04.2004 произведено списание неоплаченных акций в размере 100000 штук с эмиссионного счета эмитента – ОАО «Имени С.М. Кирова» и зачисление их на лицевые счета учредителей, с указанием на обременение акций обязательством по их полной оплате.

В отчете об итогах выпуска акций от 09.02.2006, представленном ОАО «Имени С.М. Кирова» для регистрации выпуска акций, указано, что все акции оплачены при размещении по номинальной цене (т. 1, л. д. 127, 128).

Пунктом 3 статьи 25 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» установлено, что в отчете об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг должны быть указаны в том числе количество размещенных ценных бумаг, объем денежных средств в рублях, внесенных в оплату размещенных ценных бумаг. Лица, подписавшие отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного