Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2008 по делу n А32-7573/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-7573/2008-4/177

20 ноября 2008 г.                                                                                15АП-6113/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 ноября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Винокур И.Г.

при участии:

от заявителя: 1. Гончарова О. Ю. паспорт 03 01 № 266785 выдан 15.11.2001 г., по доверенности б/н от 18.04.2008 г.;  2. Турпетко В. Н. паспорт 03 97 № 097216 выдан УВД Центрального округа г. Краснодара, по доверенности от 18.04.2008 г.

от заинтересованного лица: 1. специалист 1-го разряда юридического отдела Онищенко С. П. по доверенности от 14.11.2008 г.; 2. главный государственный налоговый инспектор отдела выездных проверок № 1 Мачкалян С. Н. по доверенности от 14.11.2008 г.   

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Анапапродторг"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23 июня 2008г. по делу № А32-7573/2008-4/177

принятое в составе судьи Руденко Ф.Г.

по заявлению ООО "Анапапродторг"

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Анапа

о признании недействительным решения №156Д от 05.02.08г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Анапапродторг" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Анапа (далее – налоговый орган, инспекция) №156д от 05.02.2008г. в части доначисления налога на прибыль в сумме 1 072 043 руб., налога на добавленную стоимость - 470 660,40 руб., соответственно привлечения к ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 214 408,60 руб. по налогу на прибыль, по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 94 132,08 руб. по налогу на добавленную стоимость, начисления пени по налогу на прибыль - 98 338,60 руб., по налогу на добавленную стоимость - 52 289,80 руб.

Решением суда от 23.06.08г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что учредителями ООО «Анапапродторг» и ООО ТД «Фанагория» являются одни и те же физические лица: Мартиросян С.С, Зиринов С.А., Эйриян А.Я. с равной долей вкладов в Уставный капитал по 33,3% каждый. Данные юридические лица на момент совершения сделки имели одного руководителя -Мартиросян С.С. (Приказом от 28.06.2004г. № 16/1 л в должности генерального директора ООО «Анапапродторг» утвержден Мартиросян С.С). Поскольку Учредители и Руководитель заинтересованы во взаимодействии своих организаций и установлении не только выгодных условий сделки, но и создании видимости финансово-экономической деятельности без фактического осуществления участниками соответствующих хозяйственных операций, следовательно, стороны сделки - ООО «Анапапродторг» и ООО ТД «Фанагория» - по заключению договора аренды являются взаимозависимыми лицами. В случае, совершения сделки между взаимозависимыми лицами, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ, услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги (п. 3 ст. 40 НК РФ). В соответствии с данными ООО «Торгово-промышленная палата» арендная плата за 2006г. должна была составить 1 130 880 руб. ((740,80 х 100 + 112 х 180) х 12) и, соответственно, данная сумма должна быть отнесена на доходы ООО «Анапапродторг». Тогда как, по данным заявителя сумма дохода от арендной платы за 2006 год составила 60 000 руб. Таким образом, налоговым органом обоснованно доначислен НДС за июль-декабрь 2006г. в сумме 81 677,40 руб., налог на прибыль – 217 806 руб. Полученная ООО «Анапапродторг» налоговая выгода является необоснованной в виде отнесения расходов на уменьшение налогооблагаемой прибыли и отнесения на налоговый вычет сумм уплаченного по этим расходам НДС, поскольку в данном случае учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера), а также в действиях налогоплательщика не усматриваются обстоятельства, свидетельствующие, о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской, или иной экономической деятельности. Из представленных заявителем документов реальность хозяйственных операций при использовании складских помещений для хранения продуктов не подтверждается, в связи с чем, ответчиком обоснованно доначислен налог на прибыль в сумме 854 237 руб. и НДС в сумме 388 983 руб.

ООО "Анапапродторг" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить судебный акт и принять по делу новый об удовлетворении заявленных требований.

Представители общества в судебном заседании поддержали доводы жалобы, пояснили, что не согласны с решением, просили отменить решение. 

Представитель налоговой инспекции в судебном заседании представил отзыв на жалобу, ходатайствовал о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств. Дополнительные доказательства приобщены в порядке абз.2 п.2 ст. 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 2 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами.

Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения в соответствии с пунктом 1 статьи 20 Кодекса признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, в частности, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению.

При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 20 Кодекса суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Кодекса, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО «Анапапродтрог» за период с 01.01.2006г. по 31.12.2006г. по вопросам соблюдения действующего законодательства, о чем составлен Акт проверки от 25.12.2007г. № 156 Д. В ходе данной проверки налоговым органом установлено занижение в 2006 году налога на добавленную стоимость на 823 729 рублей и занижение налога на прибыль на 1 325 303,4 рублей, в том числе в результате нарушения ст. ст. 40, 252 НК РФ - занижение НДС в размере 470 660,4 рублей, налога на прибыль в размере 1 072 043 рублей. На основании материалов проверки инспекцией вынесено решение №156д от 05.02.2008г. (с учетом оспариваемой части), которым обществу доначислен налог на прибыль в сумме 1 072 043 руб., налог на добавленную стоимость – 470 660,40 руб., по п.1 ст. 122 НК РФ заявитель привлечен к ответственности за неуплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 214 408,60 руб., за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 94 132,08 руб., на основании ст. 75 НК РФ начислена пеня по налогу на прибыль – 98 338,60 руб., по налогу на добавленную стоимость – 52 289,80 руб.

Общество, не согласившись с принятым налоговым органом решением в части, обжаловало его в порядке статей 137 и 138 Налогового Кодекса Российской Федерации в арбитражный суд.

На основании свидетельства о государственной регистрации права от 25.05.2005г. серия 23-АА № 329778 ООО «Анапродторг» на праве собственности принадлежит здание-холодильник общей площадью 969,9 кв.м.

Судом первой инстанции правильно установлено, что согласно договора аренды нежилого помещения б/н от 03.01.2006г. ООО «Анапапродторг» передает в аренду ООО ТД «Фанагория» нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Анапа, ул. Владимирская 100, общей площадью 852,8 кв.м., из которых: складские помещения - 740,8 кв.м., в т.ч. коридоры 69,6 кв.м., офисные помещения - 112 кв.м. Сумма арендной платы за 2006г. составила 60 000 руб. Договор аренды заключен сторонами, где Арендатором является ООО ТД «Фанагория» в лице Генерального директора Мартиросян С. С, а Арендодателем выступает ООО «Анапапродторг» в лице Исполнительного директора Кисьян Т.И., действующей на основании Доверенности № 1 от 01.01.2006г.

Инспекцией установлено, что учредителями ООО «Анапапродторг» и ООО ТД «Фанагория» являются одни и те же физические лица: Мартиросян С.С, Зиринов С.А., Эйриян А.Я. с равной долей вкладов в Уставный капитал по 33,3% каждый. Данные юридические лица на момент совершения сделки имели одного руководителя - Мартиросян С.С. (Приказом от 28.06.2004г. № 16/1 л в должности генерального директора ООО «Анапапродторг» утвержден Мартиросян С.С).

Суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о доказанности налоговой инспекцией взаимозависимости общества и ООО ТД «Фанагория».

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Кодекса, если иное не предусмотрено статьей 40 Кодекса, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Согласно пункту 2 статьи 40 НК РФ налоговым органам предоставлено право контролировать правильность применения цен по сделкам в следующих случаях: 1) между взаимозависимыми лицами; 2) по товарообменным (бартерным) операциям; 3) при совершении внешнеторговых сделок; 4) при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Согласно пункту 3 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 40 Кодекса, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

Для определения рыночных цен, в данном случае - на услуги, учитывается информация о заключенных на момент оказания этих услуг сделках о предоставлении однородных услуг в сопоставимых условиях (пункт 9 статьи 40 НК РФ).

В силу пункта 11 статьи 40 НК РФ при определении и признании рыночной цены услуг могут использоваться официальные источники информации о рыночных ценах на однородные услуги.

Инспекцией для определения средней рыночной стоимости услуг по сдаче в аренду заявителем нежилых помещений в 2006г., расположенных по адресу: г. Анапа, ул. Владимирская 100, сделан запрос № 13-01/17/70340 от 19.10.2007г. в ООО «Анапская торгово-промышленная палата».

Согласно ответа ООО «Торгово-промышленная палата», за период январь-декабрь 2006г. средняя рыночная стоимость аренды 1 кв.м. нежилых помещений по г-к Анапа по указанному адресу составила следующие значения: офисные помещения - 180 руб./кв.м./мес.; торговые помещения - 200 руб./кв.м./мес; складские помещения - 100 руб./кв.м./мес.

Следовательно, в соответствии с данными ООО «Торгово-промышленная палата» арендная плата за 2006г. должна была составить 1 130 880 руб. ((740,80 х 100 + 112 х 180) х 12) и, соответственно, данная сумма должна быть отнесена на доходы ООО «Анапапродторг».

По данным заявителя сумма дохода от арендной платы за 2006 год составила 60 000 руб.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что налоговым органом обоснованно доначислен обществу НДС за июль - декабрь 2006г. в сумме 81 677,40 руб., налог на прибыль – 217 806 руб.

Судом первой инстанции правильно не принят в качестве доказательства обоснованности определения рыночной стоимости за 1 кв.м. отчет № 08-52/2 от 08.04.2008г. ООО «Сервис-Центр Анапской ТПП» о рыночной стоимости аренды спорных нежилых помещений, из которого следует, что нежилые помещения были в аварийном состоянии, с большими неполадками, поскольку, отчет составлен на основании представленного дополнительного соглашения №1 от 03.01.06г. и передаточного акта от 06.01.06г., которые в процессе выездной налоговой проверки инспекции не представлялись. Из отчета следует, что осмотр помещения произведен 07.04.08г., оценка произведена на 01.01.06г., из раздела описание объекта оценки следует период строительства помещения 1963г., ремонт оцениваемых помещений выполнен в 2006 – 2007г., при этом не указано на основании каких объективных данных сделан такой вывод.

С учетом того, что стороны договора аренды являются взаимозависимыми, а дополнительное соглашение и передаточный акт не представлялись в ходе проверки, данные документы не могут быть приняты в качестве достаточного доказательства состояния помещений, переданных в аренду.

Из технического паспорта здания по адресу г. Анапа, ул. Владимирская, 100 по состоянию на 03.02.05г. (т. 2 л.д. 126-137) следует, что Литер А 1 действительно построен в 1964 г., группа капитальности IV, вид внутренней отделки повышенная.

Таким образом, технический паспорт, выданный Филиалом ГУП КК «Крайтехинвентаризация» по состоянию на 03.02.05г. опровергает представленные обществом данные о фактическом состоянии помещений на момент