Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2013 по делу n А53-34330/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-34330/2012

01 июля 2013 года                                                                              15АП-7009/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 июля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецова С.А.

судей Ереминой О.А., Ковалевой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Агурян А.А.

при участии:

от истца: представитель по доверенности от 28.12.2012 Пендюрин Н.П.

от ответчика: представитель по доверенности от 13.12.2012 Мишина А.В., представитель по доверенности № 528 от 13.12.2012 Юрканов А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Производственное объединение Водоканал» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 05.04.2013 по делу № А53-34330/2012

по иску общества с ограниченной ответственностью «Торговая фирма «Донские зори» (ИНН 6161005900, ОГРН 1026102902363)

к ответчику открытому акционерному обществу «Производственное объединение Водоканал г. Ростова-на-Дону» (ИНН 6167081833, ОГРН 1056167043470)

о взыскании неустойки,

принятое в составе судьи Чебановой Л.В.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Торговая фирма «Донские зори» (далее – истец, ООО «ТФ «Донские зори») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу «Производственное объединение Водоканал г. Ростова-на-Дону» (далее – ответчик, ООО «ПО Водоканал») о взыскании 1 889 463,36 руб. неустойки.

Решением суда взыскано с открытого акционерного общества «Производственное объединение Водоканал г. Ростова-на-Дону» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Торговая Фирма «Донские зори» 866 004, 04 руб. неустойки, 31 895 руб. расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт. Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Представленные в материалы дела акты свидетельствуют о том, что фактическое водоснабжение и водоотведение истца осуществлялось с мая 2012 года, следовательно ответчик исполнил свои обязательства по присоединению и подключению абонента. ООО «ТФ «Донские зори» не выполнило своих обязательств по договору №333 от 11.06.2010 в части обеспечения доступа представителя исполнения для осуществления проверки выполнения условий подключения, уведомления ОАО «ПО Водоканал» о готовности созданных заказчиком сетей и оборудования к подключению к сетям канализации. Суд первой инстанции принял решение о правах и обязанностях не привлеченных к участию в деле ЗАО «Азово-Балтийская водная компания» агент ОАО «ПО Водоканал», ООО «Строк», фактически выполнявшего подрядные работы по строительству сетей.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали правовые позиции, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, оценив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО «ТФ «Донские Зори» и ОАО «ПО Водоканал» был заключен договор № 333 от 11.06.2010 о подключении объекта капитального строительства к системе коммунального водоснабжения (канализации).

Согласно п. 2.1 данного договора №333 от 11.06.2010 ОАО «ПО Водоканал» (исполнитель) приняло на себя обязательства выполнить действия по подготовке систем водоснабжения и (или) канализации к подключению Объекта к эксплуатируемым им сетям водоснабжения и (или) канализации, а ООО «ТФ «Донские Зори» (заказчик) приняло на себя обязательства выполнить действия по подготовке этого Объекта к подключению и по оплате услуг исполнителя по подключению.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.12.2011 по делу № А53-14407/2011 исковые требования ООО «ТФ «Донские зори» удовлетворены, суд обязал ОАО «ПО Водоканал» обеспечить подключение продовольственного рынка ООО «ТФ Донские зори» на 746 торговых мест со встроенными помещениями к сетям канализации в соответствии с проектом «Сеть канализации от восточной стороны объекта ООО «ТФ «Донские Зори» до КНС Волкова. Наружные сети канализации» 04-11-НК, выполненным ООО «ОНЕГО», на условиях, предусмотренных договором №333 от 11.06.2010г. о подключении объекта капитального строительства к системе коммунального водоснабжения (канализации), исходя из суммы платы за подключение по второму этапу в размере 6 500 000 рублей, в том числе НДС.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 23.01.2012 по делу №А53-14407/11 утверждено мировое соглашение от 16.01.2012, которым в договор №333 от 11.06.2010  внесены изменения.

В частности, пункт 3.3 договора № 333 от 11.06.2010 изложен в следующей редакции: «Исполнитель обязан обеспечить подготовку сетей водоснабжения и (или) канализации к подключению объекта, по истечении 190 (сто девяносто) календарных дней с момента поступления исполнителю предусмотренной п.5.3 договора платы за подключение, но не ранее 120 (сто двадцать) календарных дней с момента поступления Исполнителю первой части предусмотренной п.5.4 Договора платы за подключение по второму этапу.».

Пункт 5.2 договора №333 от 11.06.2010 изложен в следующей редакции: «Сумма платы за подключение составляет 15 742 484.00 руб. (пятнадцать миллионов семьсот сорок две тысячи четыреста восемьдесят четыре рубля 00 копеек), в т.ч. НДС – 2 401 395,86 руб. Оплата за подключение производится Заказчиком в порядке, установленном пунктами 5.3 – 5.6 настоящего Договора.»

Пункт 5.4 договора №333 от 11.06.2010 изложен в следующей редакции: «Сумма платы за подключение по второму этапу является твердой, составляет 14 995 741.00 руб. (четырнадцать миллионов девятьсот девяносто пять тысяч семьсот сорок один рубль 00 копеек), в т.ч. НДС - 2 287 485,91 руб. и определяется Сметой, являющейся приложением №3 к настоящему Договору.

Сумма платы за подключение по второму этапу оплачивается Заказчиком путем перечисления на расчетный счет Исполнителя тремя частями в следующем порядке:

- первая часть в размере 10 497 019 (десять миллионов четыреста девяносто семь тысяч девятнадцать) рублей, в том числе НДС 1 601 240,19 руб., оплачивается Заказчиком в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня получения счета от Исполнителя;

- вторая часть в размере 2 249 361 (четыре миллиона четыреста девяносто восемь тысяч семьсот двадцать два) рубля, в том числе НДС 343 122,86 руб., оплачивается Заказчиком не позднее 30 (тридцати) дней со дня истечения срока оплаты первой части.

- третья часть в размере 2 249 361 (четыре миллиона четыреста девяносто восемь тысяч семьсот двадцать два) рубля, в том числе НДС 343 122,86 руб., оплачивается Заказчиком не позднее 30 (тридцать) дней со дня истечения срока оплаты второй части».

Пунктом 2.8 мирового соглашения от 16.01.2012 путем внесения изменений в пункт 6.4 договора №333 от 11.06.2010 предусмотрено, что в случае нарушения исполнителем указанного в договоре срока подготовки сетей водоснабжения и (или) канализации к подключению Объекта исполнитель уплачивает заказчику неустойку в размере 0,1 % от суммы платы за подключение по второму этапу за каждый календарный день просрочки.

Денежная оплата за выполнение работ по 1 этапу в размере 746743 рубля была уплачена ООО «ТФ «Донские Зори» в полном объеме 05.08.2010, что подтверждается платежным поручением № 732 от 05.08.2010 и ответчиком не отрицается.

Первая часть платы за подключение по 2 этапу в размере 10 497 019 рублей оплачена ООО «ТФ «Донские зори» 26.01.2012 платежными поручениями № 64 от 26.01.2012 и №65 от 26.01.2012

Вторая часть платы за подключение по 2 этапу в размере 2 249 361 рубль оплачена ООО «ТФ «Донские зори» 21.02.2012 платежными поручениями № 139 от 21.02.2012г. и № 140 от 21.02.2012.

Третья часть платы за подключение по 2 этапу в размере 2 249 361 рубль оплачена ООО «ТФ «Донские зори» 14.03.2012 платежными поручениями № 202 от 14.03.2012 и № 203 от 14.03.2012.

Согласно материалам дела истцом обязательство по оплате услуг ответчика по договору №333 от 11.06.2010 исполнено надлежащим образом. В силу пункта 3.3 договора № 333 от 11.06.2010 (в редакции мирового соглашения от 16.01.2012) у ответчика возникла обязанность обеспечить подготовку сетей водоснабжения и канализации к подключению объекта в срок до 25.05.2012.

Письмом от 24.04.2012 №540-окс ОАО «ПО Водоканал» обратилось в адрес ООО «ТФ «Донские зори» с просьбой перенести сроки окончания работ по договору №333 от 11.06.2010 до 20.07.2012.

В ответ на данное письмо ООО «ТФ «Донские зори» письмом исх. №84 от 18.05.2012 выразило согласие продлить срок выполнения работ ОАО «ПО Водоканал» до 21.06.2012.

В установленный мировым соглашением срок работы ответчиком выполнены не были.

15.10.2012 истец направил ответчику письмо № 11, в котором просил предоставить акты выполненных работ.

25.10.2012 ответчик представил истцу акты о завершении мероприятий по подключении объекта капитального строительства к системе коммунального водоснабжения (канализации) по договору о подключении № 333 от 11.06.2010.

В соответствии с п. 2.8 мирового соглашения, в случае нарушения ответчиком указанного в п. 3.3 договора срока подготовки сетей водоснабжения и (или) канализации к подключению объекта, ответчик уплачивает  истцу неустойку в размере 0,1% от суммы платы за подключение ко второму этапу, установленной п.5.4 договора за каждый календарный день просрочки.

При таких обстоятельствах истцом в соответствии с условиями мирового соглашения начислена ответчику пеня в размере 1 889 463, 36 руб. за период с 22.06.2012. по 25.10.2012.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «ТФ «Донские зори» в арбитражный суд с исковым заявлением по настоящему делу.

Суд первой инстанции, проанализировав доказательства по делу в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к обоснованному выводу об удовлетворении исковых требований, руководствуясь следующим.

В соответствии с пунктом 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный  законом или иными правовыми актами.

Нормы, регламентирующие договор об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих (теплопринимающих) устройств, не включены в раздел  IV «Отдельные  виды обязательств» Гражданского кодекса РФ, однако эти нормы содержатся в специальных нормативных актах, закрепляющих правила подключения к системам водоснабжения и водоотведения.

Таким образом, договор № 333 от 11.06.2010 по своей юридической природе является договором технологического присоединения. Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума ВАС РФ № 2551/12 от 10.07.2012.

Применительно к водоснабжению и водоотведению в рассматриваемый период такие нормы содержались в Правилах подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утв. Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006г. №83, и Правилах заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утв. Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 № 360.

Согласно пункту 2 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утв. Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 № 360, по договору о подключении организация коммунального комплекса, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения соответствующего вида (далее - исполнитель), обязуется выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым ею сетям инженерно-технического обеспечения, а лицо, осуществляющее строительство и (или) реконструкцию объекта капитального строительства (далее - заказчик), обязуется выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить услуги по подключению.

В пункте 4 Правил № 360 установлено, что для подготовки системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства исполнитель на эксплуатируемых им сетях инженерно-технического обеспечения осуществляет мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов, а в случае необходимости обеспечивает осуществление таких мероприятий иными организациями коммунального комплекса, эксплуатирующими технологически связанные сети соответствующего вида.

В случае, если для подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с законодательством Российской Федерации требуется получение технических условий на подключение объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения (далее - технические условия), исполнителем по договору о подключении является организация коммунального комплекса, выдавшая такие технические условия (пункт 3 Правил № 360).

Согласно подп.1 п. 20 Правил № 360 исполнитель обязан осуществить действия по созданию (реконструкции) систем коммунальной инфраструктуры до точек подключения на границе земельного участка, а также по подготовке сетей инженерно-технического обеспечения к подключению объекта капитального строительства