Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 по делу n А32-28411/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-28411/2012

11 июля 2013 года                                                                                 15АП-7309/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смотровой Н.Н.

судей Л.А. Захаровой, Г.А. Сурмаляна

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шапкиным П.В.,

при участии:

от заявителя: представителя по доверенности Артюхова М.Е. (доверенность от 29.03.13 № 16, сроком на 1 год);

от заинтересованного лица: представитель не явился (копия определения передана-принята по факсу 04.07.13г.);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной миграционной службы по Краснодарскому краю в г.Сочи

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.03.2013 по делу № А32-28411/2012

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Хант-Холдинг"

к заинтересованному лицу Управлению Федеральной миграционной службы по Краснодарскому краю в г.Сочи

об оспаривании постановления,

принятое в составе судьи Шкира Д.М.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Хант-Холдинг" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной миграционной службы по Краснодарскому краю в г.Сочи (далее – управление) о признании незаконным и отмене постановления от 17.08.12 по делу № 754 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 руб.

Решением суда от 21.03.13 заявленные обществом требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что управлением не доказан факт наличия в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым судебным актом, управление подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить. Жалоба мотивирована тем, что наличие в действиях общества состава вменённого обществу в вину правонарушения подтверждается материалами дела. Порядок привлечения общества к административной ответственности управлением не нарушен.

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Управление своего представителя в судебное заседание не направило, о месте, дате и времени его проведения извещено надлежащим образом, в связи с чем и на основании ч.3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проводится без его участия.

Представитель предпринимателя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, сославшись на законность решения суда.

В судебном заседании представитель общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, сославшись на законность решения суда.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 03.04.12 в г. Сочи, Курортный проспект, 2, на объекте строительства санатория «Кавказская Ривьера» был выявлен факт нарушения обществом правил привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации при отсутствии у них разрешения на работу, выразившиеся в привлечении к трудовой деятельности в качестве разнорабочего гражданина Республики Таджикистан Юлдошева Рустамчона Зокировича, 21.07.1973 года рождения, без получения им разрешения на работу.

04.05.12 административным органом вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении общества.

02.07.12 по результатам проверки административным органом был составлен протокол об административном правонарушении № 456448.

17.07.12 рассмотрев материалы проверки, административным органом вынесено постановление по делу об административном правонарушении о привлечении общества к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ и наложении на него административного штрафа в размере 250 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что в действиях общества отсутствует состав вменённого обществу в вину административного правонарушения.

В соответствии с ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно примечанию 1 к настоящей статье в целях настоящей статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

В силу примечания к ст. 18.15 КоАП РФ за административные правонарушения, предусмотренные настоящей статьей и иными статьями настоящей главы, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица, за исключением случаев, если в соответствующих статьях настоящей главы установлены специальные правила об административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отличающиеся от правил об административной ответственности юридических лиц.

В соответствии с абзацем вторым пункта 4 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Перечень категорий иностранных граждан, на которых вышеназванные положения не распространяются, закреплен указанной нормой Закона.

В силу статьи 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» разрешение на работу -документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.

Согласно пункту 9 статьи 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатели или заказчики работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными работниками, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Согласно части 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

В пункте 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» указано, что, применительно к части 2 статьи 67 ТК РФ, представителем работодателя является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников.

Как верно установлено судом первой инстанции, 03.04.12 при осуществлении иммиграционного контроля на строительстве олимпийского объекта «Пятизвездочный санатория «Кавказская Ривьера», предусмотренного п. 200.15 программы строительства олимпийских объектов и развития г. Сочи как горноклиматического курорта, утвержденной постановлением Правительства РФ от 29.12.2007 № 991, расположенного по адресу: г. Сочи, Курортный проспект, 2, был выявлен факт нарушения правил привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации при отсутствии у них разрешения на работу, выразившиеся в привлечении к трудовой деятельности в качестве разнорабочего гражданина Республики Таджикистан Юлдошева Рустамчона Зокировича, 21.07.1973 года рождения, без получения им разрешения на работу.

Вместе с тем, по адресу: г. Сочи, Курортный проспект, д.2 осуществляется строительство 3-х самостоятельных объектов капитального строительства: строительство Олимпийского объекта, ремонтно-реставрационные работы на памятнике «Комплекса санатория «Кавказская Ривьера» и строительство «Лечебного корпуса». За каждым строительным объектом закреплен свой генеральный подрядчик (подрядчик). Таковыми являются ООО «Стройкомфорт» (договор от 21.09.09 и разрешение на проведение ремонтно-реставрационных работ № 18/09 от 07.10.09) и ООО «Стройтекс», общество является подрядчиком по строительству олимпийского объекта «Пятизвездочный санаторий «Кавказская Ривьера» (договор от 25.02.11).

Однако, как верно установлено судом первой инстанции, административным органом не доказано на каком из трех объектов строительства, расположенных по адресу: г. Сочи, Курортный проспект, д.2 осуществлял работу гражданин Республики Таджикистан Юлдошев Рустамчон Зокирович.

Кроме того, из протокола об административном правонарушении № 437328, постановления по делу об административном правонарушении от 04.04.12 № 309 о привлечении к административной ответственности гражданина Республики Таджикистан Юлдошева Рустамчона Зокировича, следует, что указанный иностранный гражданин работал на реконструкции санатория «Кавказская Ривьера». Из объяснений Юлдошева Рустамчона Зокировича следует, что он работал в санатории «Кавказская Ривьера».

При изложенных обстоятельствах, судом первой инстанции правильно установлено, что административным органом не доказан факт наличия в действиях общества состава правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ.

Порядок привлечения к административной ответственности обязателен для органов (должностных лиц), рассматривающих дело об административном правонарушении.

В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.

Согласно ч. 1 ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

В соответствии с ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, о чем делается запись в протоколе.

В силу ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном