Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.01.2014 по делу n А53-5480/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-5480/2011

05 января 2014 года                                                                           15АП-16495/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 января 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Стрекачёва А.Н., судей А.Н. Герасименко, Д.В. Николаева

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Чудиновой М.Г.

при участии:

от ОАО АКБ «Связь-Банк»: представитель Титаренко Е.В. по доверенности от 01.03.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (открытое акционерное общество) (ОАО АКБ «Связь-Банк») на определение Арбитражного суда Ростовской области от 04.09.2013 по делу № А53-5480/2011по заявлению кредитора - общества с ограниченной ответственностью «Краснодарская топливная компания» об уменьшении суммы требования кредитора открытого акционерного общества АКБ «Связь-Банк», включенной в реестр требований кредиторов должника в связи с реализацией залогового имущества, по заявлению внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» Купленко В.Н. об изменении суммы требования кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк», включенной в реестр требований кредиторов должника в связи с реализацией залогового имущества, в рамках дела по заявлению кредитора - общества с ограниченной ответственностью «СОГРИС» к должнику - обществу с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» (ИНН 6123011204, ОГРН 1026101342717) о признании несостоятельным (банкротом),

принятое в составе судьи Тер-Акопян О.С.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» (далее – ООО «Орион-Юг», должник) в Арбитражный суд Ростовской области поступили заявление кредитора - общества с ограниченной ответственностью «Краснодарская топливная компания» об уменьшении суммы требования кредитора открытого акционерного общества Межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (открытое акционерное общество) (ОАО АКБ «Связь-Банк»), включенной в реестр требований кредиторов должника в связи с реализацией залогового имущества, а также заявление внешнего управляющего ООО «Орион-Юг» Купленко Валерия Николаевича об изменении суммы требования кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк», включенной в реестр требований кредиторов должника в связи с реализацией залогового имущества.

Определением суда от 04.09.2013 уменьшен размер требований кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк» в реестре требований кредиторов ООО «Орион-Юг» до 25 639 951 рубля 76 копеек в связи с погашением задолженности в сумме 461 700 рублей за счет реализации залогового имущества третьего лица. В удовлетворении заявления ООО «Краснодарская топливная компания» отказано.

ОАО АКБ «Связь-Банк» обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило отменить определение суда от 04.09.2013 об уменьшении размера требований кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк» в реестре требований кредиторов ООО «Орион-Юг» до 25 639 951 рубля 76 копеек в связи с погашением задолженности в сумме 461 700 рублей за счет реализации залогового имущества третьего лица, разрешить вопрос по существу.

В отзыве на апелляционную жалобу внешний управляющий Купленко В.Н. просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, рассмотреть жалобу в его отсутствие.

В судебном заседании представитель ОАО АКБ «Связь-Банк» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Ввиду отсутствия возражений лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя участвующего в деле лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.05.2011 в отношении ООО «Орион-Юг» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Новошицкий Сергей Владимирович.

Сообщение о введении в отношении ООО «Орион-Юг» процедуры наблюдения опубликовано в газете «КоммерсантЪ» от 28.05.2011 №95, объявление №61030018793.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 09.07.2012 ООО «Орион-Юг» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Бендиков Михаил Александрович.

Сообщение о признании ООО «Орион-Юг» несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства опубликовано в газете «КоммерсантЪ» от 21.07.2012 №133, объявление №61030067852.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 07.03.2013 прекращена процедура конкурсного производства в отношении ООО «Орион-Юг», введена процедура внешнего управления сроком на восемнадцать месяцев, внешним управляющим ООО «Орион-Юг» утвержден Купленко Валерий Николаевич.

В Арбитражный суд Ростовской области поступило заявление внешнего управляющего ООО «Орион-Юг» об изменении суммы требования кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк», включенной в реестр требований кредиторов должника в связи с частичным погашением.

Как следует из представленных документов, определением Арбитражного суда Ростовской области от 13.09.2011 требование ОАО АКБ «Связь-Банк» к ООО «Орион-Юг» было признано обоснованным и включено в размере 26 101 651 рубля 76 копеек, в том числе: ссудная задолженность (просроченная) в размере 11 139 406 рублей 63 копеек, срочная ссудная задолженность в размере 12 760 000 рублей 00 копеек, проценты по кредиту (в том числе просроченные) в размере 1 728 338 рублей 05 копеек, неустойка за непогашение процентов в размере 89 719 рублей 47 копеек, неустойка на просроченную ссудную задолженность в размере 273 090 рублей 88 копеек, сумма государственной пошлины по решению Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 07.04.2011в размере 60 000 рублей 00 копеек, сумма государственной пошлины по решению Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 25.05.2011 в размере 51 096 рублей 73 копеек, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Орион-Юг».

Требование ОАО АКБ «Связь-Банк» основаны на следующих кредитных договорах, которые были заключены между ОАО АКБ «Связь-Банк» и ООО «Орион-Юг»: 1. Договор от 09.03.2010 №003/2010 об открытии невозобновляемой кредитной линии; 2. Кредитный договор от 30.07.2010 №014/2010; 3. Договор от 09.09.2010 №016/2010 о кредитовании банковского (расчетного) счета (овердрафт).

Для обеспечения обязательств ООО «Орион-Юг» по вышеуказанным кредитным договорам, между ОАО АКБ «Связь-Банк» и ООО «ТК Система» были заключены договоры поручительства (от 09.03.2010 №003/003/2010, от 30.07.2010 №001/014/2010, от 09.09.2010 №001/016/2010), договора залога (от 09.03.2010 №001/003/2010, от 30.09.2010 №005/014/2010).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 24.06.2011 по делу №А53-22185/2010 в отношении ООО «ТК Система» (344018, г. Ростов-на-Дону, ул. Народного Ополчения, 266, офис 54; ИНН 6165120460, ОГРН 1056165029579) введена процедура внешнего управления. Внешним управляющим ООО «ТК Система» утвержден Тимошенко Федор Николаевич.

Требования ОАО АКБ «Связь-Банк» на основании указанных выше договоров поручительства по кредитным договорам ООО «Орион-Юг» включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ТК Система» определением Арбитражного суда Ростовской области по делу от 15.06.2011 №А53-22185/2010 в сумме 33 044 122 рублей 71 копейки, в том числе: по договору №003/2010 об открытой невозобновляемой кредитной линии от 09.03.2010 - 16 000 000 рублей - основной долг, 268 273 рубля 97 копеек -проценты, 4 706 рублей 14 копеек - неустойка; по кредитному договору от 30.07.2010 №014/2010 - 3 240 000 рублей - основной долг, 42 608 рублей 22 копейки - проценты, 147 рублей 96 копеек - неустойка; по кредитному договору о кредитовании банковского (расчетного) счета в валюте Российской Федерации (овердрафт) от 09.09.2010 №016/2010­4 659 406 рублей 63 копейки - основной долг, 33 304 рубля 34 копейки - проценты, 75 рублей 45 копеек - неустойка; в том числе 6 844 600 рублей - задолженность по договору №003/2010 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 09.03.2010, 1 584 000 рублей - задолженность по кредитному договору от 30.07.2010 №014/2010, как обеспеченные залогом имущества должника.

07.03.2012 между конкурсным кредитором ОАО АКБ «Связь-Банк» и внешним управляющим ООО «ТК Система» Тимошенко Ф.Н. было заключено положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества организации,  согласно которому предметом торгов является земельный участок площадью 9999,92 кв.м. с кадастровым номером 61:35:600012:0142, расположенный по адресу: Россия, Ростовская область, Семикаракорский район, конкур поля №51 массива земель реорганизационного сельскохозяйственного предприятия АО «Донское», с начальной ценой продажи имущества 513 000 рублей, шаг аукциона установлен в размере 10% от начальной цены продажи имущества.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 02.05.2012 по делу №А53-22185/2010 утверждена начальная стоимость реализации заложенного имущества должника ООО «ТК Система» в размере 513 000 рублей.

Указанное имущество было реализовано с повторных торгов, состоявшихся 19.09.2012, стоимость реализованного имущества составила 461 700 рублей, победителем торгов был признан ИП Хаустов И.А.

Внешним управляющим ООО «ТК Система» Тимошенко Ф.Н. в пользу ОАО АКБ «Связь-Банк» были перечислены денежные средства на общую сумму 461 700 рублей в счет погашения задолженности от реализации имущества ООО «ТК Система», находившегося в залоге ОАО АКБ «Связь-Банк» платежными поручениями от 06.12.2012 №006 на сумму в размере 369 360 рублей, от 14.01.2013 №002 на сумму в размере 92 340 рублей.

Факт получения денежных средств в счет удовлетворения кредиторской задолженности и его размер конкурсным кредитором ОАО АКБ «Связь-Банк» не оспаривается.

Из вышеизложенного судом первой инстанции сделан вывод, что часть требований кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк» к ООО «Орион-Юг», включенных в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Орион-Юг» в сумме 461 700 рублей была погашена за счет реализации имущества ООО «ТК Система», находящегося в залоге у ОАО АКБ «Связь-Банк» и на данную сумму подлежит уменьшению размер требований кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк» в реестре требований кредиторов ООО «Орион-Юг».

При таких обстоятельствах, суд сделал вывод о том, что заявление внешнего управляющего ООО «Орион-Юг» об изменении суммы требования кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк», включенной в реестр требований кредиторов должника в связи с реализацией залогового имущества подлежит удовлетворению в судебном порядке, размер неудовлетворенных требований кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк» к ООО «Орион-Юг» составляет 25 639 951 рубль 76 копеек.

Апелляционный суд считает названные выводы суда первой инстанции ошибочными в виду следующего.

   В рассматриваемом случае судом первой инстанции не было учтено, что в соответствии с пунктом 1 статьи 365 Гражданского кодекса Российской Федерации  к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств, в том числе вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству (статья 387 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" к поручителю, исполнившему свое обязательство перед кредитором (в том числе в ходе исполнительного производства), переходят права, принадлежащие кредитору по обеспеченному обязательству.

В соответствии с пунктом 6 статьи 16  Закон о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно пункту 31 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 22.06.2012 №35 в соответствии с пунктом 3 статьи 121 Закона о банкротстве после удовлетворения требования кредитора, включенного в реестр, внешний управляющий или реестродержатель исключает такое требование из реестра, при этом в случае, если ведение реестра осуществляется реестродержателем, документы, подтверждающие удовлетворение требования кредитора, направляются внешним управляющим реестродержателю.

Поскольку должник погашение задолженности по указанным выше кредитным договорам не производил, то  ее размер не изменился, судебного акта, предусмотренного пунктом 6 статьи 16  Закон о банкротстве, в материалы дела о банкротстве не представлено.  

В рассматриваемом случае, уменьшение размера требований ОАО АКБ «Связь-Банк», основанных на кредитных договорах,  могло быть произведено судом первой инстанции только с одновременным рассмотрением  вопроса о процессуальной замене кредитора ОАО АКБ «Связь-Банк» на  ООО «ТК Система»

на сумму 461 700 руб., чего судом сделано не было. Заявителями  ООО «Краснодарская топливная компания» и ООО «Орион-Юг»  ООО «ТК Система» к участию в рассмотрении настоящего обособленного спора привлечено не было. Мнение последнего