Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2009 по делу n А53-23791/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-23791/2008-С4-48

12 февраля 2009 г.                                                                                 15АП-9012/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 февраля 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуденица Т.Г.

судей Смотровой Н.Н., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Жигало Н.А.,

при участии:

от заявителя – ООО «Апекс плюс» – представитель не явился, уведомления №№64017, 64020, письмо №64019

от административного органа – Управления ФАС России по Ростовской области – представителей Ширинской В.В., доверенность от 04.02.2009 г. №34, Адиссонова А.А., доверенность от 11.01.2009 г. №6,

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 10.12.2008 г. по делу № А53-23791/2008-С4-48,

принятое в составе судьи Комурджиевой И.П.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Апекс плюс»

о признании незаконным постановления Управления ФАС России по Ростовской области от 14.11.2008 г. № 338 по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Апекс плюс» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – управление) от 14.11.2008 г. №338 по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 10.12.2008 г. обжалуемое постановление признано незаконным в части назначения административного штрафа в размере 15000 рублей. В удовлетворении остальной части отказано на том основании, что действия общества образуют вмененный состав административного правонарушения,  и отмена арбитражным судом ранее вынесенного постановления в связи с нарушением административным органом процедуры привлечения общества к административной ответственности не препятствует привлечению общества к административной ответственности за данное правонарушение в пределах срока давности.

Не согласившись с принятым судебным актом в части назначения административного наказания, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, полагая, что в его действиях отсутствует состав вмененного правонарушения. Кроме того, общество полагает, что повторно было привлечено к ответственности за одно и то же правонарушение.

В отзыве на жалобу управление возражало против ее удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется апелляционной коллегией Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Общество, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания в апелляционной инстанции, явку представителя не обеспечило, что не препятствует судебному разбирательству в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители управления поддержали доводы, приведенные в отзыве на жалобу.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей управления, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела 26 мая 2008 года сотрудниками Ростовского УФАС России проведена проверка магазина «Апекс плюс», расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Вятская, 51 -А. В ходе проверки выявлен факт распространения рекламных буклетов сети магазинов «Апекс», путем размещения на стойках-этажерках, установленных во входном тамбуре магазина. В буклете содержалась следующая информация «С праздником Победы! Торговая сеть ООО «Апекс плюс» приглашает за покупками!», сопровождаемая изображением различных товаров с указанием их наименования и сниженных цен на них, в том числе, на первой странице указывались различные виды алкогольной продукции, предлагаемых к продаже. В ходе проверки установлено, что предупреждающая надпись о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции занимает 2, 13 % рекламной площади алкогольных напитков, в связи с чем решением УФАС России по Ростовской области от 07.07.2008 г. реклама алкогольной продукции, размещенная в рекламном буклете сети магазинов «Апекс Плюс», распространяемом 26.05.2008 г. в магазине «Апекс» (г.Ростов-на-Дону, ул. Вятская, 51 – А) признана ненадлежащей, ввиду нарушения требований ч. 3 ст. 21 ФЗ «О рекламе».

Проверяющими сделан вывод о нарушении обществом ч. 3 ст. 21 ФЗ «О рекламе» и определением от 07.06.2008 г. в отношении ООО «Апекс плюс» возбуждено дело об административном правонарушении по признакам нарушения законодательства Российской федерации о рекламе.

07 июля 2008 года в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении по статье 14.3. КоАП РФ.

На основании постановления заместителя руководителя управления № 245 от 10.07.2008 г. общество привлечено к административной ответственности по ст. 14.3. КоАП РФ в виде взыскания штрафа в сумме 55000 рублей.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 04.08.2008 г. по делу №А53-11304/2008-С4-49 указанное постановление управления отменено в связи с нарушением административным органом порядка привлечения к административной ответственности, что выразилось в составлении протокола об административном правонарушении в отсутствие представителя общества и при отсутствии сведений о его надлежащем извещении о времени составления протокола. При этом суд пришел к выводу о наличии в действиях общества вмененного состава административного правонарушения.

Управление повторно составило в отношении общества протокол об административном правонарушении от 30.10.2008 г. №338, на основании которого и иных материалов дела об административном правонарушении вынесло постановление от 14.11.2008 г., которым привлекло общество к административной ответственности по статье 14.3 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 55000 рублей.

Полагая привлечение к административной ответственности неправомерным, общество оспорило постановление в порядке, предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 21 Федерального закона от 13.03.2006 г. №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее десяти процентов рекламной площади (пространства).

В силу пунктов 5, 7 статьи 3, пунктом 6, 7 статьи 38 Закона о рекламе общество, являясь в данном случае рекламодателем и рекламораспространителем несет установленную статьей 14.3 КоАП РФ административную ответственность за нарушение законодательства о рекламе.

Материалами, собранными по делу об административном правонарушении, подтверждается совершение обществом вмененного административного правонарушения.

Протокол об административном правонарушении от 30.10.2008 г. составлен компетентным органом в отсутствие представителя общества, надлежащим образом извещенного о времени и месте его составления (л.д.28, 29).

Дело об административном правонарушении рассмотрено в пределах срока давности, предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ по данной категории правонарушений.

Постановление от 14.11.2008 г. №338 вынесено уполномоченным лицом в отсутствие представителя общества, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения материалов дела об административном правонарушении (л.д. 24, 27).

Ссылка общества на невозможность повторного привлечении к административной ответственности за совершение одного и того же административного правонарушения правомерно отклонена судом первой инстанции с учетом разъяснений Пленума ВАС РФ, изложенных в пункте 11 Постановления от 02.06.2004 г. №10, поскольку отмена постановления административного органа по основаниям, не исключающим производство по делу об административном правонарушении, а также при отсутствии признаков малозначительности не препятствует привлечению лица к административной ответственности в пределах срока давности, что в данном случае административным органом соблюдено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 10 декабря 2008 года по делу №А53-23791/2008-С4-48 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                                                               Т.Г. Гуденица

Судьи                                                                                             Н.Н. Смотрова

Н.В. Шимбарева