Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2009 по делу n А60-41159/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-4650/2009-ГК

г. Пермь

29 июня 2009 года                                             Дело № А60-41159/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  29 июня 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего                                   Соларевой О.Ф.,

судей                                                         Лихачёвой А. Н., Масальской Н. Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Овчинниковой О. В.

при участии:

от истца, ОАО «Концерн Энергоатом» в лице филиала «Белоярская атомная станция» - Логвиненко Е. И., удостоверение, доверенность от 03.02.2009г.;

от ответчика, ООО «Теплопередача» - Миргородский И. Е., паспорт, доверенность от 10.02.2009г., Дорогин Д. И., паспорт, доверенность от 10.02.2009г.;

от третьих лиц:

1) Региональной энергетической комиссии по Свердловской области – не явились;

2) ТСЖ «Наш дом» - не явились;

3) ТСЖ «СССТ-Заречный» - не явились;

4) ГОУ СПО «Уральский технологический колледж» - не явились;

5) ЗМУП «ЖКХ» - не явились;

6) ООО «Дирекция единого заказчика» - не явились;

7) ФГУЗ «МСЧ-32» - не явились;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – общества с ограниченной ответственностью  «Теплопередача»

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 24 апреля 2009 года

по делу № А60-41159/2008,

принятое судьёй А. С. Полуяктовым

по иску открытого акционерного общества «Концерн Энергоатом» в лице филиала «Белоярская атомная станция»

к обществу с ограниченной ответственностью «Теплопередача»

третьи лица: Региональная энергетическая комиссия по Свердловской области, ТСЖ «Наш дом», ТСЖ «СССТ-Заречный», ГОУ СПО «Уральский технологический колледж», ЗМУП «ЖКХ», ООО «Дирекция единого заказчика», ФГУЗ «МСЧ-32»

о взыскании стоимости потерь тепловой энергии,

установил:

Открытое акционерное общество «Концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» в лице филиала «Белоярская атомная станция (далее – ОАО «Концерн Энергоатом», истец) обратилось  в Арбитражный суд Свердловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Теплопередача» (далее – ООО «Теплопередача», ответчик) о взыскании стоимости потерь тепловой энергии, возникших в сетях ответчика в сумме 1 816 511 руб. 18 коп.  на основании п. 51  Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 861 от 27.12.2004г. (далее - Правила № 861), и п. 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 530 от 31.08.2006г. (далее - Правила № 530), статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) (т. 1 л.д.7-12).

Определением суда от 11.02.2009г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная энергетическая комиссия Свердловской области (т. 1 л.д.209-211).

Определением суда от 19.03.2009г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечены: ТСЖ «Наш дом», ТСЖ «СССТ-Заречный», ГОУ СПО «Уральский технологический колледж», ЗМУП «ЖКХ», ООО «Дирекция единого заказчика», ФГУЗ «МСЧ-32» (т. 2 л.д.5-8).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 24.04.2009г. (резолютивная часть от 23.04.2009г, судья А. С. Полуяктов) исковые требования удовлетворены в полном объеме: с ответчика в пользу истца взыскано 1 816 511 руб.18 коп. основной задолженности, в возмещение расходов по уплате государственной пошлины – 20 582 руб.56 коп. (т. 5 л.д.99-108).

Ответчик, ООО «Теплопередача», с решением суда не согласился по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе. Просил решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указал, что в спорный период договорные отношения по регулированию вопроса об отнесении стоимости потерь тепловой энергии на одну из сторон отсутствовали, однако ответчиком осуществлялась деятельность по передаче тепловой энергии конечным потребителям без ее продажи, в силу чего нормативные технологические потери тепловой энергии, связанные с процессом ее передачи, следует включать в необходимую валовую выручку организации, осуществляющей деятельность по производству тепловой энергии. Тариф на отпуск тепловой энергии, утвержденный для истца, не может быть положен в основу для удовлетворения исковых требований о возмещении стоимости потерь тепловой энергии, возникающих в сетях ответчика. Считает, что в данном случае подлежит применению п. 20 Приказа ФСТ от 06.08.2004г. № 20-э/2 и п. 10 раздела III Постановления Правительства РФ № 109 от 26.02.2004г. «О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации»,  согласно которым, если организации, осуществляющие регулируемую деятельность, в течение расчетного периода регулирования понесли экономически обоснованные расходы, не учтенные при установлении тарифов (цен), эти расходы учитываются регулирующими органами при установлении тарифов (цен) на последующий расчетный период регулирования.

Полагает, что истцом не доказано, что в спорный период у ответчика возникла обязанность по передаче части денежных средств, включенных в состав тарифа ООО «Теплопередача», в адрес истца для целей возмещения стоимости потерь тепловой энергии, возникающих в сетях ответчика; все расходы, понесенные истцом как энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи тепловой энергии на энергоустановки абонентов,  являются расходами по исполнению обязательств, возникающих из договоров энергоснабжения, заключенных с абонентами.

Считает, что применение аналогии закона в данной ситуации не могло служить основанием для удовлетворения исковых требований истца, поскольку отсутствие договорных отношений между сторонами не исключает возможность применения нормативных актов, принятых на законодательном уровне.

Полагает, что размер нормативных потерь, определенный истцом на основании Методики учета производства и отпуска тепловой энергии от теплоисточников Белоярской АЭС, утвержденной истцом, не доказан, так как применению подлежит Методика определения нормативных значений показателей функционирования водяных тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения, утвержденная приказом Госстроя России  от 01.10.2001г. № 225.

В судебном заседании представитель заявителя  доводы апелляционной жалобы поддержал, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии письма ФСТ № 5-13 от 08.05.2009г., которое рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) и удовлетворено на основании ст. 268 АПК РФ.

Истец, ОАО «Концерн Энергоатом», в судебном заседании представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал, что нормативные потери в тариф на отпуск тепловой энергии, утвержденный для истца, не включены. Полагает, что указанные потери в спорный период учтены в тарифе ответчика на передачу тепловой энергии в размере 10,45% от полезного отпуска тепловой энергии потребителям, в силу чего потребитель, оплачивая ООО «Теплопередача» услуги по передаче тепловой энергии в составе тарифа, оплачивает ей и нормативные потери, возникающие при транспортировке тепловой энергии. Отметил, что тариф истца на отпуск тепловой энергии не может включать в себя затраты на компенсацию потерь, возникающих в тепловых сетях, принадлежащих ответчику.

Указал, что отношения сторон, связанные с компенсацией нормативных потерь, возникающих при передаче тепловой энергии, прямо  не урегулированы ни соглашением сторон в силу отсутствия заключенного между сторонами договора, ни нормативными актами, утвержденными на федеральном уровне. Отсутствие указанного регулирования не исключает возможность применения к спорным правоотношениям законодательства, регулирующего отношения по транспортировке электрической энергии.

Полагает, что ответчик обязан оплачивать количество тепловой энергии, потерянной при ее транспортировке, по тарифам, установленным государственными органами тарифообразования для потребителей. Количество отпущенной истцом тепловой энергии подтверждается актами отпуска тепловой энергии, подписанными истцом и абонентами, счетами-фактурами, предъявленными ответчиком абонентам за услуги по транспортировке энергии, актами об оказании услуг по транспортировке энергии, подписанными ответчиком и потребителями. Просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третьи лица отзывов на апелляционную жалобу не представили, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Апелляционным судом жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 АПК РФ в отсутствие третьих лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в период с 01.09.2007г. по 31.08.2008г. ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» «Белоярская атомная станция» являлся производителем тепловой энергии и продавал ее потребителям г. Заречного.

Распоряжением Федерального агентства по управлению государственным имуществом № 1235-р от 11.08.2008г. ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» «Белоярская атомная станция» преобразовано в ОАО «Концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» (т. 1 л.д.22-26). В соответствии с пунктом 1.1. Устава ОАО «Концерн Энергоатом» (истец) является правопреемником ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» (т. 1 л.д.27-43).

Истцом» заключены договоры теплоснабжения с потребителями:

ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» с ООО «Дирекция единого заказчика» заключен договор на теплоснабжение № Т1-2007 от 19.01.2007г. (т. 1 л.д.81-85).

ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» с ФГУЗ «Медико-санитарная часть № 32№ заключен договор № Т2-2007 от 01.09.2007г. (т. 1 л.д.88-92).

ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» с ГОУ СПО «Уральский технологический колледж» заключен государственный контракт на теплоснабжение № Т3-2007 от 01.09.2007г. (т. 1 л.д.93-97).

ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» с ТСЖ «Наш дом» заключен договор на теплоснабжение № Т4-2007 от 01.09.2007г. (т. 1 л.д.98-102).

ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» с ТСЖ «СССТ-Заречный» заключен договор на теплоснабжение № Т5-2007 от 01.09.2007г. (т. 1 л.д.103-107).

ФГУП «Концерн «Росэнергоатом» с ЗМУП «ЖКХ» заключен договор на теплоснабжение № Т7-2007 от 10.11.2007г. (т. 1 л.д.108-112).

Постановлением Региональной энергетической комиссии Свердловской области  № 167-ПК от 24.11.2006г. для истца  с 01.01.2007г. утвержден тариф на поставляемую тепловую энергию в размере 119,87руб/Гкал (без НДС) (т. 1 л.д.193-195).

Постановлением Региональной энергетической комиссии Свердловской области № 132-ПК от 26.10.2007г. для истца с 01.01.2008г. по 31.12.2008г утвержден тариф на поставляемую тепловую энергию в размере 128, 43руб./Гкал (без НДС) (т. 1 л.д.196-198).

Ответчик в спорный период являлся владельцем тепловых сетей, по которым тепловая энергия, вырабатываемая истцом, поступала к конечным потребителям.

В период с 10.04.2007г. по 07.12.2007г. ответчик владел и пользовался тепловыми сетями на основании договора субаренды объектов муниципального нежилого фонда городского округа Заречный № 02-д/03.07 от 10.04.2007г., заключенного между ООО «Зареченские коммунальные системы» и ООО «Теплопередача» (т. 4 л.д58-61).

В период с 08.12.2007г. по 31.01.2008г. ответчик владел и пользовался тепловыми сетями на основании договора аренды муниципального имущества от 08.12.2007г., заключенного между Администрацией городского округа Заречный и ООО «Теплопередача» (т. 4 л.д.53-57).

01.02.2008г. между Городским округом Заречный (концедент) и ООО «Теплопередача»(концессионарий) заключено концессионное соглашение, в соответствии с которым ответчик обязуется за свой счет реконструировать недвижимое имущество, право собственности на которое принадлежит концеденту, организовать и осуществлять передачу и распределение тепловой энергии, передачу и распределение горячей воды с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности (т. 4 л.д.17-26).

Ответчиком заключены следующие  договоры на оказание услуг по передаче тепловой энергии: с ООО «Дирекция единого заказчика» - договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии № 4001 от 01.09.2007г. с указанием объектов абонента и актом разграничения границ эксплуатационной ответственности (т. 4 л..85-89); с ЗМУП «ЖКХ» - договор оказания услуг по передаче тепловой энергии № 4220 от 01.09.2007г. с указанием объектов абонента, расчетом тепловой энергии (т 4 л.д.96-104);  с ГОУ СПО «Уральский технологический колледж» - государственный контракт № 4007 от 01.09.2007г.с актом разграничения эксплуатационной ответственности (т. 4 л.д.106-119); с ТСЖ «СССТ-Заречный» - договор оказания услуг по передаче тепловой энергии № 4014 от 01.09.2007г. с актом разграничения эксплуатационной ответственности (л.д.126-136, т.3 л.д.29-37); с ФГУЗ «МСЧ № 32№ - договор оказания услуг по передаче тепловой энергии № 4004 от 01.09.2007г. (т. 4 л.д.137-149).

Постановлением Региональной энергетической комиссии Свердловской области № 85-ПК от 22.08.2007г. для ООО «Теплопередача» на 2007 год утвержден тариф на услуги по передаче тепловой энергии в горячей воде, вырабатываемой филиалом ФГУП «Росэнергоатом»  «Белоярская атомная станция»,  в размере 65, 90 руб./Гкал (без НДС), в том числе ставка за содержание сетей - 53,39 руб./Гкал, ставка по оплате потерь – 12,51 руб./Гкал  (т. 1 л.д.45-46).

Постановлением Региональной энергетической комиссии Свердловской области № 131-ПК от 26.10.2007г. на срок с 01 января по 31 декабря