Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2012 по делу n А71-18651/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-5099/2012-ГК

г. Пермь

28 июня 2012 года                                                                Дело № А71-18651/2009­­

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 июня 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего       Чепурченко О.Н.

судей                                      Казаковцевой Т.В., Мармазовой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пыленковой Т.А.,

при участии:

от уполномоченного органа Межрайонной ИФНС России № 9 по Удмуртской Республике: Кучеранова Н.Ю., удостоверение, (доверенность от 18.01.2012г.);

от должника, ООО «Спецмонтажстрой»: не явились;

от иных лиц, участвующих в деле – не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу уполномоченного органа – ФНС России в лице  Межрайонной ИФНС России № 9 по Удмуртской Республике

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 30 марта 2012 года об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности,

вынесенное судьей В.Я. Бехтольдом в рамках дела № А71-18651/2009

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Спецмонтажстрой» (ОГРН 1021801585926, ИНН 1834026128),

установил:

Федеральная налоговая служба России в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Спецмонтажстрой» (далее – должник) 27.01.2012г. обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Зверева Олега Вадимовича и взыскании с него 1 316 192  руб. 08 коп.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 30 марта  2012 года в удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы России о привлечении к субсидиарной ответственности Зверева Олега Вадимовича отказано.

Уполномоченный орган, не согласившись, просит определение отменить,  заявление о привлечении к субсидиарной ответственности удовлетворить.

В апелляционной жалобе ФНС России указывает, что вывод суда первой инстанции о том, что размер краткосрочных обязательств должника составляет 4 570 тыс.руб. не соответствует фактическим обстоятельствам дела и бухгалтерскому балансу должника за полугодие 2008 года; не согласен с выводом суда о недоказанности момента возникновения у Зверева О.В. обязанности по подаче заявления в суд.

Письменных отзывов на апелляционную жалобу от лиц, участвующих в деле не поступило.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 Из материалов дела следует,  что с заявлением в суд о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Спецмонтажстрой» обратился уполномоченный орган, определением суда от 10.12.2009 года заявление о признании должника банкротом принято к производству Арбитражного суда Удмуртской Республики.

 Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11 мая 2010 года ООО «Спецмонтажстрой» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден  Чернов А.И.

В реестр требований кредиторов включены требования кредиторов в сумме 1 715 379, 19 руб., в том числе требования ФНС России в сумме 1 316 192, 08  руб. (отчет, л.д.54-56). Требования, включенные в реестр требований кредиторов, по результатам проведения конкурсного производства, не погашены.

В соответствии с пунктом 12 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 06.12.2011) «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктами 1,3 статьи 9 Закона о банкротстве (в редакции от 01.12.2007г.) руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет

за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 настоящего Федерального закона (п. 2 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции от 01.12.2007г.)

Согласно сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц (л.д.40-48), единственным учредителем и руководителем должника являлся Зверев Олег Вадимович, данное обстоятельство подтверждается также решением учредителя от 26.03.2008 года (л.д.17).

Из бухгалтерского баланса должника за 1 полугодие 2008 года (л.д.18-19) следует, что активы должника составляли 12 532 тыс. руб., в том числе внеоборотные активы 9 572 тыс.руб., оборотные активы 2 960 тыс. руб. При этом, кредиторская задолженность составляла 13 792 тыс. руб., из которой  4 570 тыс. руб. – займы и кредиты, поставщики и подрядчики – 3 776 тыс.руб.; задолженность перед персоналом организации – 1055 тыс.руб.; задолженность перед государственными внебюджетными фондами – 221 тыс.руб., задолженность по налогам и сборам – 1583 тыс.руб., прочие кредиторы – 2 587 тыс. руб.

 Отказывая в удовлетворении заявления уполномоченного органа, суд первой инстанции указал, что соотношение размеров активов и обязательств должника не носит неустранимого характера и может быть исправлено в ходе хозяйственной деятельности; имущества должника было достаточно для удовлетворения требований уполномоченного органа; факт превышения по состоянию на 01.07.2008 года размера обязательств над активами сам по себе не может рассматриваться как единственный критерий, характеризующий финансовое состояние должника.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее:

В ходе процедуры наблюдения временным управляющим проведен анализ финансового состояния общества «Спецмонтажстрой», в том числе и на основании бухгалтерских балансов.    

Из анализа следует, что неудовлетворительная структура баланса, т.е. превышение размера обязательств должника над размером его активов наблюдается весь анализируемый трехлетний период – т.е. с 1 полугодия 2008 года по первое полугодие 2011 года. Причем, превышение размера обязательств над размером активов не только не сокращается, а напротив, увеличивается. Так, по состоянию на 30.09.2008 года активы составляли 13 515 тыс. руб., пассивы – 14 758 тыс. руб., а по состоянию на 31.12.2008  активы составляли 19 342 тыс. руб., пассивы – 23 623 тыс. руб.; 

по состоянию на 31.03.2009  активы составляли 18 744 тыс. руб., пассивы – 24 091 тыс. руб.; 

по состоянию на 30.09.2009  активы составляли 14 040 тыс. руб., пассивы – 19 822 тыс. руб.;

по состоянию на 31.12.2009  активы составляли 9 519 тыс. руб., пассивы – 17 619 тыс. руб.; 

по состоянию на 30.06.2010  активы составляли 9 519 тыс. руб., пассивы – 17 619 тыс. руб.; 

по состоянию на 30.09.2010  активы составляли 9 519 тыс. руб., пассивы – 17 619 тыс. руб.; 

по состоянию на 31.03.2010  активы составляли 9 520 тыс. руб., пассивы – 18 156 тыс. руб.; 

по состоянию на 31.03.2011  активы составляли 9 215 тыс. руб., пассивы – 18 033 тыс. руб.; 

по состоянию на 30.06.2011  активы составляли 9 622 тыс. руб., пассивы – 17 910 тыс. руб. 

Следовательно, представляя в налоговую инспекцию бухгалтерский баланс за 1 полугодие 2008 года и получив требование № 88982 от 24.07.2008 года об уплате налога, сбора, пени, штрафа на сумму 1 009 297 руб. Зверев О.В. как руководитель должника обязан был осознавать, что такое финансовое состояние должника  может привести к тому, что удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами и, поскольку в последующих периодах финансовое состояние должника только ухудшилось, Зверев О.В. обязан был направить заявление о признании должника банкротом в суд.

 Бухгалтерский баланс должника за первое полугодие 2008 года представлен в налоговую инспекцию 10.07.2008 года (л.д.18).

 Следовательно, заявление должника о признании его банкротом должно быть направлено в арбитражный суд не позднее 10.08.2008 года.

Заявление направлено не было. Требования, включенные в реестр требований кредиторов, по результатам проведения конкурсного производства, не погашены.

Согласно пункту 22 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. Требования к указанным в настоящем пункте лицам, несущим субсидиарную ответственность, могут быть предъявлены конкурсным управляющим. В случае их удовлетворения судом взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов.

Для наступления гражданско-правовой ответственности необходимо доказать противоправный характер поведения лица, на которое предполагается возложить ответственность; наличие у потерпевшего лица убытков; причинную связь между противоправным поведением нарушителя и наступившими вредоносными последствиями; вину правонарушителя. При недоказанности любого из этих элементов в удовлетворении заявления должно быть отказано.

        Таким образом, следует признать, что материалами дела подтверждены как противоправный характер поведения лица, на которое предполагается возложить ответственность, так и причинно-следственная связь между его  поведением и неблагоприятными последствиями для кредиторов, то есть присутствуют все элементы, необходимые для возложения на Зверева О.В.  субсидиарной ответственности по обязательствам общества «Спецмонтажстрой».

При таких обстоятельствах, следующим этапом при рассмотрении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности будет установление   обязательств должника, возникших после 10.08.2008 года.

Уполномоченный орган определил размер ответственности в виде только своих требований, включенных в реестр требований кредиторов и не удовлетворенных в ходе конкурсного производства. Заявление рассматривается в пределах заявленных исковых требований.

Определением суда от 20 января 2010 года (л.д.29-32) в реестр требований кредиторов должника включены требования уполномоченного органа  в сумме 379 104 руб. 53 коп.

Определением суда от 16 апреля 2010 года (л.д.33-34) в реестр требований кредиторов должника включены требования уполномоченного органа  в сумме 933 363 руб. 86 коп.

Определением суда от 16 августа 2010 года (л.д.35-37) в реестр требований кредиторов должника  включены требования уполномоченного органа в сумме  3 723 руб. 69 коп.

В заявленную сумму уполномоченным органом ошибочно включены  обязательные платежи, отчетные периоды по которым истекли ранее 10.08.2008 года (с учетом правовой позиции, изложенной в пункте 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 № 25 «О некоторых вопросах, связанных с квалификацией и установлением требований по обязательным платежам, а также санкциям за публичные правонарушения в деле о банкротстве»), а именно: единый социальный налог (Пенсионный фонд РФ) на сумму 43 816 руб.  по состоянию на 11.08.2008 года;  НДС за 2 квартал 2008 года в сумме 816 570,83 руб.;  единый социальный налог (ТФОМС И ФФОМС) за 2 квартал 2008 года в сумме 20 033,00 руб. и 11 018 руб.;  а также  задолженность по платежам на обязательное социальное страхование от несчастных случае на производстве и профессиональных заболеваний за 2 квартал 2008 года в сумме 267 руб. 82 коп. Всего в сумме - 891 705 руб. 65 коп.

 Таким образом, из требований уполномоченного органа, включенных в реестр требований кредиторов должника, обязательства должника, возникшие после 10.08.2008 года, составляют  424 486 руб. 43 коп.

 В соответствии с пунктом 9 статьи 10 Закона о банкротстве денежные средства, взысканные с лиц, привлеченных к ответственности, включаются в конкурсную массу.

 Следовательно, Зверев Олег Вадимович подлежит привлечению к