Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2009 по делу n А76-27087/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-1666/2009

№ 18АП-1829/2009

г. Челябинск

04 мая 2009 г.

Дело № А76-27087/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2009г.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 мая 2009г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Малышева М.Б., судей Ивановой Н.А., Степановой М.Г., при ведении протокола секретарем судебного заседания Багдасарян Г.Х., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска и закрытого акционерного общества «Профинвестсервис» на решение Арбитражного суда Челябинской области от 28 января 2009 года по делу № А76-27087/2008 (судья Белый А.В.), при участии: от закрытого акционерного общества «Профинвестсервис» - Сергеева М.А. (доверенность от 31.12.2008), Зигуры Е.П. (доверенность от 19.12.2008 № 83), от Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска – Трапезниковой Т.В. (доверенность от 12.01.2009 № 05-09/000350), 

У С Т А Н О В И Л :

закрытое акционерное общество «Профинвестсервис» (далее – заявитель, налогоплательщик, ЗАО «Профинвестсервис») обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением о признании недействительным решения от 30.10.2008 № 6/14, вынесенного Инспекцией Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска (далее - заинтересованное лицо, налоговый орган, Инспекция ФНС России по Центральному району г. Челябинска), в части: привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа в сумме 193.582 руб. 19 коп., в том числе за неуплату налога на прибыль (ФБ) в сумме 52.776 руб. 70 коп., за неуплату налога на прибыль (ТБ) Головной офис в сумме 135.050 руб. 49 коп., за неуплату налога на прибыль СПб. В сумме 5.775 руб. 00 коп.; начисления пеней в сумме 73.617 руб. 18 коп., в том числе по налогу на прибыль (ФБ) 21.231 руб. 40 коп,, по налогу на прибыль (ТБ) Головной офис в сумме 52.030 руб. 00 коп., по налогу на прибыль (ТБ) СПб. В сумме 335 руб. 78 коп.; предложения уплаты недоимки в сумме 974.339 руб. 02 коп., в том числе по налогу  на прибыль (ФБ) в сумме 263.883 руб. 50 коп., по налогу на прибыль (ТБ) Головной офис в сумме 675.252 руб. 45 коп., по налогу на прибыль (ТБ) СПб. В сумме 35.203 руб. 07 коп. (с учетом уточнения заявленных требований, т. 3, л. д. 58). Также налогоплательщиком было заявлено о взыскании с Инспекции ФНС России по Центральному району г. Челябинска 30.000 руб. судебных расходов.    

Решением арбитражного суда первой инстанции от 28 января 2009 года требования, заявленные налогоплательщиком, удовлетворены частично: оспариваемое решение налогового органа признано недействительным в части предложения уплаты налога на прибыль в сумме 441.104 руб. 27 коп., соответствующих сумм пеней, налоговых санкций по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 82.220 руб. 86 коп. В остальной части в удовлетворении заявленных требований налогоплательщику отказано. В возмещение судебных расходов с налогового органа в пользу налогоплательщика взыскано 6.622 руб. 40 коп.

С принятым арбитражным судом первой инстанции решением не согласились, как налоговый орган, так и налогоплательщик, - подав апелляционные жалобы на указанный судебный акт.

В апелляционной жалобе Инспекция ФНС России по Центральному району г. Челябинска ссылается на имеющее по ее мнению, место быть, со стороны арбитражного суда первой инстанции при принятии решения, неправильное применение норм материального права, и несоответствие выводов арбитражного суда первой инстанции, фактическим обстоятельствам.

Налогоплательщик в апелляционной жалобе ссылается на то, что, по мнению ЗАО «Профинвестсервис», выводы арбитражного суда первой инстанции, положенные в основу обжалуемого решения, не соответствуют фактическим обстоятельствам.

В представленных отзывах на апелляционные жалобы, налогоплательщик и налоговый орган просят оставить решение арбитражного суда первой инстанции в соответствующих частях, без изменения.

Рассмотрение апелляционной жалобы налогового органа откладывалось на 28.04.2009 определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2009 (апелляционная жалоба налогоплательщика принята к производству Восемнадцатым арбитражным апелляционным судом, определением от 01.04.2009, в связи с устранением ЗАО «Профинвестсервис» обстоятельств, послуживших основанием для оставления апелляционной жалобы без движения).

По основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 2 ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, произведена замена судьи Чередниковой М.В., судьей Степановой М.Г.

Рассмотрение дела начато сначала.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, заслушав пояснения представителей  налогоплательщика и налогового органа, приходит к выводу об отсутствии  оснований для изменения обжалуемого судебного акта.        

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска проведена выездная налоговая проверка закрытого акционерного общества «Профинвестсервис»; по результатам проверки составлен акт от 07.10.2008 № 6 (т. 1, л. д. 99 – 121).  

Инспекцией ФНС России по Центральному району г. Челябинска вынесено решение от 30.10.2008 № 6/14 «О привлечении ЗАО «Профинвестсервис» (ИНН 7452017122/ КПП 745301001) к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» (т. 1, л. д. 30 – 50), которым ЗАО «Профинвестсервис» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной: п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ, Кодекс), штрафу 52.776 руб. 70 коп. за неуплату налога на прибыль (ФБ) за 2006 год в результате занижения налоговой базы; п. 1 ст. 122 НК РФ, штрафу 135.050 руб. 49 коп. за неуплату налога на прибыль (ТБ) за 2006 год в результате занижения налоговой базы (Головной офис); п. 1 ст. 122 НК РФ, штрафу 5.755 руб. 00 коп. за неуплату налога на прибыль (ТБ) за 2006 год в результате занижения налоговой базы (обособленное подразделение в С.Пб.); ст. 123 НК РФ, штрафу 26 руб. 60 коп. за неправомерное неудержание и неперечисление налога на доходы физических лиц за 2005 год; п. 1 ст. 122 НК РФ, штрафу 616 руб. 27 коп. за неуплату налога на добавленную стоимость в результате занижения налоговой базы. Также ЗАО «Профинвестсервис» предложено уплатить доначисленные суммы налогов и начисленные суммы пеней, соответственно: налог на прибыль (ФБ) – 263.883 руб. 50 коп., 21.231 руб. 40 коп.; налог на прибыль (ТБ) Головной офис – 675.252 руб. 45 коп., 52.030 руб. 00 коп.; налог на прибыль (ТБ) СПб. – 35.203 руб. 07 коп., 355 руб. 78 коп.; налог на добавленную стоимость – 3.081 руб. 35 коп., 41 руб. 30 коп.; пени по налогу на доходы физических лиц – 26 руб. 20 коп.

Основанием для доначисления ЗАО «Профинвестсервис» налога на прибыль, начисления пеней и привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, послужили выводы налогового органа о нарушении налогоплательщиком условий п. 6 ст. 280 Налогового кодекса Российской Федерации. Описание вмененного налогоплательщику налогового правонарушения приведено Инспекцией ФНС России по Центральному району г. Челябинска в пп. «Б» п. 1 мотивировочной части решения от 30.10.2008 № 6/14 (т. 1, л. д. 32, 33). Налоговый орган при этом установил, что, между ЗАО «Профинвестсервис» были заключены договоры купли-продажи ценных бумаг (обыкновенных акций открытого акционерного общества «Севзапэлектросетьстрой»): от 11.07.2006 № 2-0411 – с обществом с ограниченной ответственностью «УРАЛСИБ Кэпитал», в соответствии с которым налогоплательщик-заявитель реализовал 137 акций по цене $ 1.100 за одну акцию (по курсу доллара США на 11.07.2006, составившего 26,8558 руб.), - на общую сумму 4.048.856 руб. 90 коп. (т. 2, л. д. 73, 74); от 13.07.2006 № 2-0414 – с компанией  S.L. CAPITAL SERVICES LIMITED (в лице общества с ограниченной ответственностью «СОВЛИНК»), в соответствии с которым налогоплательщик-заявитель реализовал 10 акций по цене $ 2.200 за одну акцию (по курсу доллара США на 13.07.2006, составившего 26,8670 руб.), - на общую сумму 549.759 руб. 62 коп. (т. 2, л. д. 75, 76). Установив расхождение в ценах сделки, составляющее 50,22%, налоговый орган, сославшись на п. 6 ст. 280 НК РФ, сделал вывод о занижении налоговой базы по налогу на прибыль от реализации ценных бумаг в 3 квартале 2006 года, на сумму 1.837.934 руб. 46 коп., при этом указав следующее: «В соответствии с пунктом 7.7 Приказа ФСФР от 22.06.2006 г. № 06-68/пз-н «Об утверждении положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг» организатор торговли на своем сайте в сети Интернет раскрывает информацию о сделках, совершенных в течение торгового дня по каждой ценной бумаге, в том числе наименование эмитента, вид, категорию, серию ценных бумаг, количество, наибольшую, наименьшую цену ценных бумаг. Информация об итогах торгов, организатором которых являлись ОАО «Российская торговая система» и НП «Российская торговая система» размещена в сети Интернет по адресу www.rts.ru. При определении цены для целей налогообложения использована индикативная котировка из системы RTS Board. Система RTS Board является информационной котировальной системой, предназначенной для индикативного котирования ценных бумаг (акций, облигаций и т.д.), не включенных в список ценных бумаг допущенных к торгам Некоммерческим партнерством «Фондовая биржа РТС» и не является формой проведения торгов, осуществляемых Некоммерческим партнерством «Фондовая биржа РТС» в соответствии с правилами торговли. Средневзвешенная стоимость данной ценной бумаги на 11.07.06г. составила 2000 долларов США. Поскольку в непродолжительный промежуток времени были совершены сделки с разной стоимостью аналогичных ценных бумаг, а также имеющейся информации у организатора торгов Фондовая биржа РТС (RTS Board) о стоимости данной ценной бумаги, необходимо было осуществить корректировку фактической цены реализации акций, в целях налогообложения по договору № 2-0411 от 11.07.2006. Минимальная цена (средневзвешенная стоимость акции уменьшенная на 20%) за одну акцию – 42969,28 руб. = (2000 * 26,8558) – 20%. Минимальная стоимость 137 акций для целей налогообложения составила 5886791,36 руб. Таким образом, в результате нарушения п. 6 ст. 280 Налогового кодекса Российской Федерации ЗАО «Профинвестсервис» занижена налоговая база по налогу на прибыль от реализации ценных бумаг в 3 квартале 2006 года на сумму 1837934,46 руб. (=5886791,36 – 4048856,9)».

Удовлетворяя требования ЗАО «Профинвестсервис» по данному эпизоду, арбитражный суд первой инстанции указал на необоснованность использования Инспекцией ФНС России по Центральному району г. Челябинска, данных Интернет-сайта www.rts.ru., а также указал на то, что, при расчете налоговых обязательств заявителя, заинтересованным лицом не соблюдены нормы п. п. 10, 14 ст. 40, п. 6 ст. 280 Налогового кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе по данному эпизоду налоговый орган просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, отказав в соответствующей части закрытому акционерному обществу «Профинвестсервис» в удовлетворении заявленных требований. В частности, Инспекция ФНС России по Центральному району г. Челябинска в апелляционной жалобе воспроизводит текст пп. «Б» п. 1 мотивировочной части решения от 30.10.2008 № 6/14, а также указывает на то, что, при определении налоговых обязательств ЗАО «Профинвестсервис» налоговый орган исходил из правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2004 № 13860/03. Также заинтересованным лицом указано на то, что «Система RTS Board не является формой проведения торгов, осуществляемых Некоммерческим партнерством «Фондовая биржа РТС» в соответствии с правилами торговли. Поэтому информация о ценах сделок, совершенных с использованием Системы RTS Board, не учитывается при определении рыночных цен ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг. Сделки, заключаемые с использованием системы RTS Board, оформляются договорами купли-продажи ценной бумаги. Система RTS Board фиксирует данные о дате, цене и условиях сделки. Даты и цены этих сделок публикуются в средствах массовой информации, размещаются на интернет-сайте Фондовой биржи «РТС» www.rts.ru и Инспекция при определении расчетной цены ценной бумаги, не обращающейся на организованном рынке ценных бумаг, для целей налогообложения вправе учитывать цены, по которым данная ценная бумага отчуждалась другими участниками рынка ценных бумаг. Таким образом, информация, раскрываемая в Системе RTS Board, вопреки доводам ЗАО «ПрофИнвестСервис», может служить основанием для расчета расчетной цены, поскольку содержит все необходимые показатели, и, в отличие от стоимости чистых активов, основана на реальных сделках купли-продажи ценных бумаг. В связи с этим, довод суда о том, что в случае отсутствия на соответствующем рынке сделок с идентичными (однородными) товарами или из-за отсутствия предложений на этом рынке товаров, либо при невозможности определения соответствующих цен ввиду отсутствия или недоступности информационных источников, рыночная цена определяется на основе метода цены последующей реализации или затратного метода, необоснован, т.к. у налогового органа имелась информация о сделках с идентичными (однородными) товарами. Таким образом, использование Инспекцией для определения рыночной цены акций, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, информации с сайта www.rts.ru, является законным и обоснованным, т.к. такая информация отвечает условиям официальности и достоверности».

В отзыве на апелляционную жалобу, налогоплательщик также ссылается на правовую позицию, изложенную в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2004 № 13860/03, а также указывает на то, что акции открытого акционерного общества «Севзапэлектросетьстрой» не продаются на биржевом рынке РТС, но включены в списки RTS Board, которая не является торговой системой, а является информационной системой, предназначенной для индикативного котирования ценных бумаг, допущенных к торгам в РТС. Ценные бумаги, включенные в Список инструментов RTS Board, не являются публично обращаемыми на торгах фондовой биржи, котировки по данным ценным бумагам не являются признаваемыми, а расчеты рыночной цены в рыночной капитализации по ним не производятся.

Арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения