Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2010 по делу n А48-5021/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н  О В Л Е Н И Е

19 июля 2010 года                                                     Дело № А48-5021/2008(329)

г. Воронеж                                                                                                         

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  19 июля 2010 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Седуновой И.Г.,

судей                                                                                     Сурненкова А.А.,

Потихониной Ж.Н.,                                                                                               

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лемяскиным Н.Ю.,

при участии:

от ЗАО «Газэнергопромбанк» в лице филиала в г.Орле: Кудряшов С.Л. – ведущий специалист отдела взыскания задолженности, доверенность №121 от 29.06.2010г.,

от внешнего управляющего ЗАО «ОРЛЭКС» Червякова В.М.: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от представителя собрания кредиторов Сарсинбаева А.Ю.: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества «Газэнергопромбанк» в лице филиала в г.Орле на определение  Арбитражного суда  Орловской области от 12.05.2010 года по делу №А48-5021/2008(329) (судья Нефедова И.В.) о несостоятельности (банкротстве) Закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС»,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Газэнергопромбанк» в лице филиала в г.Орле (далее – ЗАО «Газэнергопромбанк») в рамках дела о банкротстве Закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС» (далее – ЗАО «ОРЛЭКС», должник) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением об обращении взыскания на заложенное имущество – инженерный корпус, общей площадью 3 517,7 кв.м., литер «3», кадастровый номер  57:25:0010607:0017:54:401:001:006544890:0008, находящееся  по  адресу: Орловская   область, г. Орел,   ул. Ломоносова,   д.6,  установив   начальную продажную цену в сумме 45 877 000 руб.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 12.05.2010г. в удовлетворении заявления ЗАО «Газэнергопромбанк» об обращении взыскания на заложенное имущество отказано.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ЗАО «Газэнергопромбанк» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции от 12.05.2010г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебное заседание апелляционной инстанции внешний управляющий ЗАО «ОРЛЭКС» Червяков В.М., представитель собрания кредиторов Сарсинбаев А.Ю. не явились.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей не явившихся лиц в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Представитель ЗАО «Газэнергопромбанк» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителя ЗАО «Газэнергопромбанк», суд  апелляционной инстанции считает, что обжалуемое определение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 26.12.2007г. между ЗАО «Газэнергопромбанк» (банк) и ЗАО «ОРЛЭКС» (заемщик) был заключен кредитный договор №КР50582/7 о предоставлении заемщику кредитной линии с лимитом задолженности в размере: с 26.12.2007г. по 22.09.2008г. – 40 000 000 руб.; с 23.09.2008. по 21.10.2008г. – 30 000 000 руб.; с 22.10.2008г. по 20.11.2008г. – 20 000 000 руб.; с 21.11.2008г. по 19.12.2008г. – 10 000 000 руб., с начислением 13% годовых за пользование кредитом.

Дополнительным соглашением №1 от 01.10.2008г. к кредитному договору процентная ставка за пользование кредитом была увеличена до 20% годовых.

С целью обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору между ЗАО «Газэнергопромбанк»  (залогодержатель) и ЗАО «ОРЛЭКС» (залогодатель) 26.12.2007г. был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества), к которому впоследствии сторонами было заключено дополнительное соглашение от 01.10.2008г.

Данный договор и дополнительное соглашение зарегистрированы УФРС по Орловской области 28.12.2007г. за №57-57-01/013/2007-323 и 05.11.2008г. за №57-57-01/077/2008-582 соответственно.

В соответствии с пунктом 1.2. указанного договора предметом ипотеки (залога) является: Инженерный корпус, общая площадь 3517,1 кв.м, литер 3, расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Ломоносова, д.6. Кадастровый номер: 57:25:0010607:0017:54:401:001:006544890:0008. Описание и технические характеристики данного объекта представлены в техническом паспорте, составленном Орловским филиалом ОГУП «Орловский центр «Недвижимость» по состоянию на 18.09.2007г.

Объект   недвижимости    расположен    на    земельном    участке,    принадлежащем залогодателю на праве постоянного (бессрочного) пользования, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания производственных зданий и сооружений, общая площадь 90889,10 кв. м, кадастровый номер: 57:25:0010607:0017, находящемся по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Ломоносова, д.6.

Государственная регистрация права постоянного (бессрочного) пользования произведена Регистрационным Управлением Орловской области, о чем 27.02.2002г. в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации 57-01/01-22/2004-34.

В силу пункта 3 договор об ипотеке от 26.12.2007г. стороны оценивают предмет ипотеки, указанный в пункте 1.2 договора, в размере 56 765 000 руб.

Согласно отчету об оценке стоимость заложенного имущества по состоянию на 10.02.2010г. составила 45 877 000 руб.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 11.12.2008г.  в отношении ЗАО «ОРЛЭКС» введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим ЗАО «ОРЛЭКС» утвержден Тарасов А.Н. (определение суда от 26.12.2008г.).

Определением суда от 24.06.2009г. в отношении ЗАО «ОРЛЭКС» введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Червяков Владислав Михайлович.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 31.03.2009г. по делу №А48-5021/2008(131) требования ЗАО «Газэнергопромбанк» в сумме 10 598 071 руб. 04 коп., в том числе 10 000 000 руб. просроченной задолженности по возврату кредита, 448 087 руб. 43 коп. процентов за пользование кредитом, 149 983 руб. 61 коп. пени,  включены в реестр требований кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» в состав третьей очереди как требования, обеспеченные залогом.

Определением суда от 06.10.2009г. по делу №А48-5021/2008(302) требования ЗАО «Газэнергопромбанк» в сумме 13 368 192 руб. 35 коп., в том числе 10 000 000 руб. просроченной задолженности по возврату кредита,        2 136 387 руб. 46 коп. процентов за пользование кредитом, 1 231 804 руб. 89 коп. пени, включены в реестр требований кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» в состав третьей очереди как требования, обеспеченные залогом.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, а также на то, что должником не исполнены обязательства, обеспеченные залогом, ЗАО «Газэнергопромбанк» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением об обращении  взыскания на имущество должника, являющееся предметом договора ипотеки от 26.12.2007г. (с учетом дополнительного соглашения от 01.10.2008г.).

Отказывая в удовлетворении вышеуказанного заявления, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно пункту 2 статьи 18.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», пункту 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009г. N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе обратить взыскание на заложенное имущество должника, если должник не докажет, это обращение взыскания на указанное имущество должника сделает невозможным восстановление его платежеспособности.

Вопрос о возможности обращения взыскания на заложенное имущество должника решается арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом данного имущества.

В силу пункта 1 статьи 106, пункта 3 статьи 107 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» план внешнего управления, утверждаемый собранием кредиторов, должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника. Платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленных статьей 3 данного закона.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением собрания кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» от 18.09.2009г. утвержден план внешнего управления ЗАО «ОРЛЭКС», согласно которому в целях восстановления платежеспособности должника подлежит   реализации   часть   имущества,   не используемая   для   нужд   производства  (перечень   имущества   указан   в   плане внешнего управления).

Между тем, реализация инженерного корпуса, являющегося предметом договора ипотеки от 26.12.2007г. планом внешнего управления не предусмотрена.

Исходя из пояснений внешнего управляющего ЗАО «ОРЛЭКС» Червякова В.М., инженерный корпус (заводоуправление) используется в хозяйственной деятельности. В помещении данного корпуса распложены в частности, отделы, которые необходимы   как   для   осуществления   текущей   хозяйственной   деятельности должника, так и для осуществления мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности должника в рамках процедуры внешнего управления, а именно: дирекция, в т.ч. внешний управляющий ЗАО  «ОРЛЭКС», отдел организации управления персоналом, отдел материально-технического обеспечения, пункт центральной   охраны,  бухгалтерия,  отдел технического  контроля  и  отдел  управления качеством, отдел  организации  труда  и  заработной  платы, служба безопасности, специальный отдел,     юридический отдел, финансово-бюджетный отдел, энергослужба, профком, планово-экономический отдел.

В данных отделах находится офисная техника и документы, необходимые для осуществления отделами своих функций, и прекращение деятельности любого из вышеназванных отделов даже на незначительное время приведет к серьезным трудностям, как в осуществлении текущей хозяйственной деятельности должника, так и в осуществлении мероприятий, направленных на восстановление его платежеспособности в соответствии с планом внешнего управления.

Кроме того, на территории ЗАО «ОРЛЭКС» расположены также корпуса, продажа которых не предусмотрена планом внешнего управления: корпус 1, в помещениях которого расположены: на 1 этаже: цех № 22 энергоремонтный, на 2-3 этажах: цех № 7 сборочный; корпус 2, в помещениях которого на 1 этаже расположен механический цех, на 2-3 этажах – цех №11 сборочный; корпус 3 , в помещениях которого расположен: цех №1 штамповка и литье; корпус 5, в помещениях которого расположены: цех № 3 обработка и переработка пластмасс, цех № 20 инструментальный; корпус 20, в помещениях которого расположены: на 1 этаже – очистные сооружения, бойлерные и прочие коммуникации, на 2 этаже – цех №5 гальваника, на 3 этаже – цех №5 сварка и пайка; корпус СКБ прибор (Специальное конструкторское бюро), в помещениях которого находятся производственные помещения специального конструкторского бюро, лаборатории испытания надежности.

В помещениях указанных корпусов расположены станки и оборудование, необходимое для производства. На территории завода также расположены складские и технические помещения.

Между тем, поскольку указанные выше помещения используются в производственной деятельности ЗАО «ОРЛЭКС», то в них не могут быть переведены отделы инженерного корпуса (заводоуправления).

Доказательства обратного заявителем не представлены (ст. 65 АПК РФ).

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что реализация заложенного имущества – инженерного корпуса приведет к необходимости искать иные помещения для размещения отделов управленческого и производственного персонала, в связи с чем, возрастут текущие расходы. Данные обстоятельства не будут способствовать восстановлению платежеспособности должника, и следовательно, цели внешнего управления.

Учитывая вышеизложенное, суд области правомерно  отказал в удовлетворении заявления ЗАО «Газэнергопромбанк» об обращении взыскания на заложенное имущество, указав на то, что обращение взыскания на заложенное имущество ЗАО «ОРЛЭКС» – инженерный корпус, приведет к невозможности выполнения мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, и следовательно, к невозможности восстановления платежеспособности должника.

С учетом вышеизложенного, доводы заявителя апелляционной жалобы о возможности реализации части свободных помещений инженерного корпуса и об ошибочности вывода суда первой инстанции о том, что реализация заложенного имущества сделает невозможным восстановление платежеспособности должника, отклоняются судом апелляционной инстанции ввиду несостоятельности и необоснованности.

Конкретные доказательства, свидетельствующие о возможности  размещения отделов управленческого и производственного персонала должника в иных помещениях, без несения дополнительных затрат, равно как и доказательства наличия свободных помещений в настоящее время, заявителем жалобы не представлены.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается в обоснование своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.2 ст. 9 АПК РФ).

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно ст.270 АПК РФ, безусловным основанием для отмены судебного акта апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены определения Арбитражного суда  Орловской области от 12.05.2010г. и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Орловской области от 12.05.2010 года по делу №А48-5021/2008(329) оставить без изменения, а апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества «Газэнергопромбанк» в лице филиала в г.Орле – без удовлетворения.

Постановление вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в установленный законом срок.

Председательствующий судьяИ.Г.Седунова

СудьиА.А. Сурненков

Ж.Н. Потихонина

EMBED Word.Picture.8