Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2011 по делу n А35-12636/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 мая 2011 года                                                                           Дело №А35-12636/2010

город Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 20 мая 2011 года

Постановление в полном объеме изготовлено 27 мая 2011 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                  Протасова А.И.,

судей                                                                           Семенюта Е.А.,

                                                                                     Сергуткиной В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Князевой Г.В.,

при участии:

от Общества с ограниченной ответственностью «ФортунаСити»: Ткаченко А.А., представителя по доверенности №11 от 10.03.2011,

от МРУ Росфиннмониторинга по ЦФО: представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от Прокуратуры Курской области: представитель не явился, извещена надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «ФортунаСити»  на решение Арбитражного суда Курской  области от 14.03.2011 по делу №А35-12636/2010 (судья Морозова М.Н.) по заявлению ООО «ФортунаСити» о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ФортунаСити» (ОГРН 1084632010726)  обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления МРУ Росфиннмониторинга по ЦФО № 07-10/378/219П от 29.10.2010 о назначении административного наказания, которым ООО «ФортунаСити» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.15.27 КоАП РФ и назначено административного наказания в виде штрафа в размере 100000 рублей.

Дело рассматривалось с участием третьего лица,   не заявляющего самостоятельных требований относительно спора, Прокуратуры Курской области.

Решением суда от 14.03.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

 Не согласившись с указанным решением, Общество с ограниченной ответственностью «ФортунаСити» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в решении обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель указывает на то, что вменяемое  ООО «ФортунаСити» правонарушение является длящимся, срок привлечения к административной ответственности истек 10.11.2009, на основании чего, постановление  о назначении административного наказания № 07-10/378/219П от 29.10.2010 вынесено незаконно и необоснованно.  

В судебное заседание МРУ Росфиннмониторинга по ЦФО и Прокуратура Курской области не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Дело рассматривалось в отсутствие указанных лиц в порядке ст.ст. 156, 266 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, Общество с ограниченной ответственностью «ФортунаСити» зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1084632010726, ИНН 4632099520.

По заданию Генеральной прокуратуры РФ от 01.07.2010 № 73/1-1103- 10 межрайонной Щигровской прокуратурой Курской области проведена проверка исполнения законодательства.

В результате проверки прокуратурой района ООО «ФортунаСити», установлено, что общество на основании договора от 28.07.2010 № ЛП/42/07/10 с ООО «Лима» (л.д. 38-48) является организатором стимулирующей лотереи и проводит на территории Российской Федерации в период с 28.07.2010 по 27.07.2011 стимулирующую лотерею, в связи с чем,  относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, на деятельность которых распространяется Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Проверкой установлен факт отсутствия у общества разработанных, утвержденных и согласованных с Росфинмониторингом Правил внутреннего контроля, а также не назначено специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение указанных Правил.

По факту нарушения ООО «ФортунаСити»» положений пункта 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", прокурором в отношении общества вынесено постановление от 11.10.2010 о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.32-35).

При подготовке дела об административном правонарушении к рассмотрению было установлено, что рассмотрение данного дела относится к компетенции МРУ Росфиннмониторинга по ЦФО, в связи с этим материалы дела об административном правонарушении были направлены для рассмотрения в МРУ Росфиннмониторинга по ЦФО.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении руководителем МРУ Росфиннмониторинга по ЦФО вынесено постановление № 07-10/378/219П от 29.10.2010 о назначении административного наказания, которым ООО «ФортунаСити» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ и назначено административного наказания в виде штрафа в размере 100000 рублей за нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, выразившееся в отсутствии разработанных и утвержденных правил внутреннего контроля и программ его реализации, несогласовании Правил в установленном порядке с Росфинмониторинге, отсутствии специального должностного лица, ответственного за соблюдение Правил внутреннего контроля и программ его осуществления (л.д.14-22).

Существо административного правонарушения, по мнению административного органа, выразилось в отсутствии в организации разработанных, утвержденных руководителем и согласованных с Федеральной службой по финансовому мониторингу правил внутреннего   контроля, а также в отсутствии в организации лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля и программы его  осуществления.

ООО ФортунаСити», полагая указанное постановление административного органа о привлечении его к административной ответственности незаконным и нарушающим его права и законные интересы, обратилось в Арбитражный суд Курской области с настоящим  заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных  требований, суд первой инстанции исходил из того, что в действиях Общества с ограниченной ответственностью «ФортунаСити» имеется состав вменяемого ему правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ: отсутствие  в организации специального должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля, осуществление деятельности в отсутствие правил внутреннего контроля согласованных с уполномоченным органом, то есть в отсутствие установленного порядка приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом.

Апелляционная коллегия соглашается с указанными выводами суда, считает их правомерными,  обоснованными и полагает необходимым при рассмотрении данного спора руководствоваться следующим.

Как было верно  установлено судом первой инстанции, в соответствии со статьями  28.4, п. 1 ст. 23.62,  п. 2 ч. 2 ст. 23.62 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и 22 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации", п. 1 Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 23.06.2004 N 307 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу", ООО «ФортунаСити» привлечено к административной ответственности уполномоченным органом.

Полномочия Щигровского межрайонного прокурора Курской области Агапова А.М. на вынесение постановления о возбуждении дела об административном правонарушении, а также полномочия руководителя МРУ Росфиннмониторинга по ЦФО Гелостаева Е.Ю. на вынесение постановления о привлечении к административной ответственности подтверждены материалами дела и заявителем не оспариваются.

Статьей  15.27 КоАП РФ установлена ответственность за  неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.

Объективной стороной правонарушения по статье 15.27 КоАП РФ является неисполнение организацией законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе в части организации внутреннего контроля.

Отношения в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма регулируются Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный  закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ). 

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.

ООО «Фортуна Сити» на основании договора от 28.07.2010 №ЛП/42/07/10 с ООО «Лима», являющимся организатором стимулирующей лотереи (государственный регистрационный номер Н200С/001401 ФНС) с 28.07.2010 проводит стимулирующую лотерею.

Таким образом, как было верно установлено судом первой инстанции, ООО «Фортуна Сити» относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, вследствие чего является субъектом вмененного административного правонарушения.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона № 115-ФЗ, внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона № 115-ФЗ, процедуры внутреннего контроля являются обязательными для осуществления в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

Под организацией внутреннего контроля следует понимать совокупность принимаемых организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, направленных на создание системы внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которая позволила бы выявлять операции, подлежащие обязательному контролю, а также иные операции с денежными средствами или иным имуществом, связанные с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, а также своевременно представлять о таких операциях информацию в уполномоченный орган.

В соответствии с п. 9 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.01.2003 № 28 утверждено Положение о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным, имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы (далее - Положение).

В соответствии с пп. (в) п. 2 Положения, организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и (или) проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме подлежат постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций Правительства Российской Федерации и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Правила внутреннего контроля должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления  признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности организации.

Как было установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, на момент проведения проверки Щигровской межрайонной прокуратурой Курской области, правила внутреннего контроля ООО «ФортунаСити» не разработаны, не утверждены руководителем и не представлены на согласование в МРУ Росфинмониторинга по ЦФО.

Таким образом, ООО «Фортуна Сити» осуществляло деятельность в отсутствие правил внутреннего контроля согласованных с уполномоченным органом, то есть в отсутствие установленного порядка приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом, в случаях, предусмотренных п. 10 ст.7 Федерального закона № 115-ФЗ, в отсутствие установленных квалификационных требований к подготовке и обучению кадров, в отсутствие критериев и признаков необычных сделок с учетом особенностей деятельности организации, а также в отсутствие установленного порядка документального фиксирования и хранения необходимой информации, что свидетельствует об игнорировании Обществом норм Федерального закона № 115-ФЗ и свидетельствует об отсутствии в Обществе в течение длительного времени организованной системы внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе, по выявлению операций, подлежащих контролю, и своевременному направлению сведений о них в уполномоченный орган, что лишает возможности реализовывать на  практике механизм осуществления оперативных превентивных мер по пресечению