Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2011 по делу n А14-11189/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

21 июня 2011 года                                                         Дело №А14-11189/2010/125/21

г. Воронеж     

Резолютивная часть постановления объявлена   14 июня 2011 года.

          Полный текст постановления изготовлен            21 июня 2011 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Колянчиковой Л.А.,

судей:                                                                                   Алферовой Е.Е.,

                                                                                              Шеина А.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гусевой Е.В.,

при участии:

от ООО «Стройтрест-2П»: Брянских О.А., представитель, доверенность № 011 от 28.01.2011 г.;

от ООО «Воронежтеплоэнерго-Сервис»: Минакова Ю.А., представитель, доверенность № 36 от 24.05.2010 г.; Воронцов В.Г., представитель, доверенность № 15 от 28.01.2011 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Воронежтеплоэнерго-Сервис» на решение Арбитражного суда Воронежской области от 14.04.2011 года по делу № А14-11189/2010/125/21 (судья Сазыкина А.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Стройтрест-2П» (ОГРН 1033600011488) к обществу с ограниченной ответственностью «Воронежтеплоэнерго-Сервис» (ОГРН 1033600131368) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора №ЖГ-771 от 01.01.2010 года,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Стройтрест 2П», г.Воронеж, (далее по тексту ООО «Стройтрест 2П») обратилось в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Воронежтеплоэнерго-Сервис», г.Воронеж, (далее по тексту ООО «Воронежтеплоэнерго-Сервис») об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора №ЖГ-771 от 01.01.2010 года на отпуск тепловой энергии и горячей воды по следующим пунктам договора: 1.2, 1.3, 1.4, 2.1.2, 2.1.10, 3.1.2 , 4.2, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6, 4.7, 4.8, 4.9, 4.15, 5.8, 5.9 (с учетом уточнения требований).

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 14.04.2011 года по делу № А14-11189/2010/125/21 исковые требования удовлетворены в части обязания ООО «Воронежтеплоэнерго-Сервис» заключить с ООО «Стройтрест 2П» договор на отпуск  тепловой энергии и горячей воды №ЖГ-771от 01.01.2010 года, изложив пункты 1.2, 1.3, 1.4, 2.1.2, 2.1.10, 3.1.2, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6, 4.7, 4.8, 4.9, 5.8, 5.9 в следующей редакции:

пункт 1.2: «Абонент» принимает отпущенные ему энергоресурсы, использует их для оказания коммунальных услуг гражданам – собственникам и нанимателям жилых помещений в этих домах и полностью оплачивает»;

пункт 1.3: «Количество ресурсов, подлежащих отпуску по настоящему договору, определяется: а) тепловой энергии на цели отопления – по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, а при их отсутствии – в соответствии с нормативами, утвержденными Постановлением Главы городского округа г.Воронеж №1611 от 16.12.2008 года; б) горячей воды на цели централизованного горячего водоснабжения – по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, а при их отсутствии – в соответствии с нормативами потребления горячей воды населением, утвержденными Постановлением Главы городского округа город Воронеж и численностью зарегистрированных граждан в домах «абонента» по формуле, приведенной в Приложении №2 Правил «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденных Постановлением Правительства РФ №307 от 23.05.2006 года»;

пункт 1.4: «Количество фактически отпущенных ресурсов стороны определяют по коллективным (общедомовым) приборам учета, установленным в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя.

При отсутствии приборов учета у «абонента» количество фактически отпущенных ему ресурсов определяется:  тепловой энергии на отопление – в соответствии с нормативами потребления отопления, утвержденными Постановлением Главы городского округа город Воронеж №1611 от 16.12.2008 года; горячей воды для централизованного горячего водоснабжения – на основании нормативов потребления горячей воды, утвержденных Постановлением Главы городского округа город Воронеж №1612 от 16.12.2008 года и количества граждан, фактически проживавших в многоквартирном доме в расчетном месяце по данным «абонента».

При неисправности приборов учета у «абонента» количество фактически отпущенных ему ресурсов определяется: - в соответствии с п. 32 Правил «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденных Постановлением Правительства РФ №307 от 23.05.2006 года»;

пункт 2.1.2: «Тепловую энергию на отопление отпускать непрерывно в соответствии с фактическими температурами наружного воздуха в течение отопительного сезона, дни начала и окончания которого согласовываются сторонами и устанавливаются в соответствии с распоряжениями Администрации городского округа город Воронеж.

Горячую воду подавать в дома в объемах, соответствующих нормативам потребления и численности граждан, проживающих в жилых многоквартирных домах «абонента», в соответствии с Правилами «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденными Постановлением Правительства РФ №307 от 23.05.2006 года»;

пункт 2.1.10: «Предоставлять «абоненту» по его запросу информацию о технических параметрах подаваемого теплоносителя : - устно по телефону: 20-54-17 (диспетчер); - письменно на запрос по адресу: 394 007, г.Воронеж, Спортивная набережная,4; факс: 20-54-16»;

пункт 3.1.2: «Оплачивать все количество принятой тепловой энергии, включая содержащееся в теплоносителе, невозвращенном в тепловую сеть по причине аварийных утечек из внутренних теплосистем, нецелевого использования внеплановых ремонтов внутридомовых систем отопления»;

пункт 4.2: «Абонент» в согласованные ниже сроки уплачивает «энергоснабжающей организации» полную стоимость отпущенных ему по настоящему договору энергоресурсов по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Тариф на тепловую энергию на 2010 год для «энергоснабжающей организации» - ООО «Воронежтеплоэнерго-Сервис» установлен Приказом Главного управления по государственному регулированию тарифов Воронежской области от 26.11.2009 года №42/13 и составляет 1139,24 руб. за 1 Гкал (без НДС).

Тариф на горячую воду установлен Постановлением Главы городского округа город Воронеж от 30.11.2009 года №190 и составляет 81,11 руб. за 1 м.куб. (на 2010 год без НДС).

Действующая на момент заключения настоящего договора ставка НДС, установленная Законом от 07.07.2003 года №117-ФЗ, составляет 18%.

Изменения тарифов и ставок НДС в установленном законом порядке и корректировка в связи с этим расчетов за энергоресурсы не требуют согласования сторон или перезаключения настоящего договора»;

пункт 3: «Стороны производят следующие расчетно-платежные действия:

а) «энергоснабжающая организация» до 10 числа месяца, следующего за расчетным, предъявляет «абоненту» счета-фактуры и акты выполненных поставок тепловой энергии и горячей воды в размере полной стоимости фактического объема за расчетный месяц, определенного в соответствии с п. 1.4 настоящего договора;

б) «абонент» за свой счет лично или с привлечением третьих лиц (МУП «МИВЦ») обеспечивает сбор платежей граждан за предоставленные коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению и ежемесячно со своего расчетного счета перечисляет собранные денежные средства потребителей коммунальных услуг на расчетный счет «энергоснабжающей организации» в оплату поставляемых энергоресурсов. По поручению «абонента» платежи граждан за отопление и горячую воду могут перечисляться на расчетный счет «энергоснабжающей организации» непосредственно со счетов МУП «МИВЦ»;

пункт 4.4: «Срок расчета за каждый месяц за тепловую энергию в горячей вое для нужд отопления и горячего водоснабжения - до 25 числа месяца, следующего за расчетным»;

пункт 4.5: «Размер ежемесячных перечислений платы за тепловую энергию, отпущенную  на отопление, стороны определяют:

а) по домам, оснащенным коллективными (общедомовыми) приборами учета – по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета;

б) по домам, не оснащенным коллективными (общедомовыми) приборами учета – по полной стоимости количества тепловой энергии, определенного исходя из нормативов потребления тепловой энергии в горячей воде для нужд отопления, утвержденных Постановлением Главы городского округа город Воронеж от 16.12.2008г. №1611»;

пункт 4.6: «Размер ежемесячных перечислений платы за горячую воду, отпущенную на централизованное горячее водоснабжение, стороны определяют:

а) по домам, оснащенным общедомовыми приборами учета, - по полной стоимости объема потребления горячей воды, определенного по показаниям ощедомовых приборов учета за расчетный месяц;

б) по домам, не оснащенным общедомовыми приборами учета, - по полной стоимости объема горячей воды, отпущенного «абоненту» и определенного по нормативам, утвержденным Постановлением Главы городского округа город Воронеж от 16.12.2008 года №1612»;

пункт 4.7: «В связи с тем, что оплата тепловой энергии в горячей воде для нужд отопления производится гражданами в рассрочку круглогодично по показаниям приборов учета или по нормативам, «абонент» производит корректировку расчетов с гражданами с целью их приведения в соответствие со стоимостью энергоресурсов, фактически отпущенных в течение отопительного периода до его окончания (п. 2.1.2 настоящего договора). Корректировка производится в сроки, установленные «абонентом» и согласованные с «энергоснабжающей организацией». В случае, если в результате корректировки произведены доначисления гражданам платы за отопление и горячую воду, перечисления в адрес «энергоснабжающей организации» дополнительно собранных платежей граждан «абонент» производит до 25 февраля года, следующего за расчетным»;

пункт 4.8: «Денежные средства, перечисляемые «абонентом» сверх стоимости фактически отпущенных энергоресурсов в результате  установленной законодательством круглогодичной системы расчетов за отопление: ориентировочно по 1/12 его годовой стоимости ежемесячно, не являются авансовыми платежами. «Энергоснабжающая организация» образовавшиеся в связи с этим переплаты засчитывает в счет платы «абонента» за энергоресурсы в последующие расчетные периоды»;

пункт 4.9: «Датой осуществления платежа стороны принимают день зачисления денежных средств на расчетный счет «Энергоснабжающей организации»;

пункт 5.8: «При наличии в домах «абонента» встроенных нежилых помещений «энергоснабжающая организация» заключает с их собственниками (арендаторами) отдельные договоры теплоснабжения. Расходы (объемы) энергоресурсов для нежилых помещений определяет «энергоснабжающая организация» в соответствии с условиями договора между «энергоснабжающей организацией» и собственником (арендатором) и действующим законодательством: по приборам учета или расчетным путем (при отсутствии приборов учета у собственника). «Энергоснабжающая организация» вычитает указанные объемы из величины расхода (объема) соответствующего энергоресурса по дому в целом при наличии показаний общедомового прибора учета тепловой энергии»;

пункт 5.9: «Абонент» в письменном виде официально уведомляет «энергоснабжающую организацию» о переводе жилых помещений в категорию нежилых с указанием реквизитов приобретателя прав на пользование этим помещением.

Изменения в договор, соответствующие изменению назначения жилого помещения, стороны вносят дополнительным соглашением с момента  надлежащего уведомления «энергоснабжающей организации» о юридически оформленной сделке с помещением».

Исключить из условий договора №ЖГ- 771 от 01.01.2010 года пункт 4.15.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Воронежтеплоэнерго-Сервис» обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой, ссылается на незаконность и необоснованность выводов суда первой инстанции в части пунктов 1.4, 2.12, 4.7 договора. При этом заявитель указывает, что нормативы потребления не являются измерителями потребленного объема тепловой энергии и предлагает включить в  пункт 1.4 договора алгоритм расчета фактического потребления тепловой энергии и горячей воды, что,  по мнению заявителя, не противоречит Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам от 23.05.2006 года №307. В абзаце 1 пункта 2.1.2 ответчик просит исключить слово «сторонами», полагая, что дни начала и окончания отопительного периода не могут согласовываться сторонами при централизованной системе отопления. Абзац 2 ответчик просит изложить в его редакции в виду отсутствия технической возможности круглосуточного обеспечения населения горячим водоснабжением. По пункту 4.7 ответчик возражает против проведения корректировки в конце отопительного сезона, а также некорректна ссылка суда на пункт 2.1.2.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 14.06.2011 года представители ООО «Воронежтеплоэнерго-Сервис» поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО «Стройтрест 2П» возражал на доводы апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

По ч.5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений. Возражений не поступило. Суд проверяет законность и обоснованность принятого решения в обжалуемой части.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст. 268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции следует изменить в части пунктов 2.1.2 и 4.7 договора.

Порядок и сроки заключения договора в обязательном порядке  регламентируются ст.445 Гражданского кодекса РФ.

Согласно ч.2 настоящей статьи в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет