Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2013 по делу n А64-7160/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

21 февраля 2013 года                                                              Дело №А64-7160/2012

город Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено 21 февраля 2013 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                  Семенюта Е.А.,

судей                                                                                     Сергуткиной В.А.,

                                                                                           Донцова П.В.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Сорокиной О.А.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Кафе Галерея»: Чичканова Н. В., представителя по доверенности б/н от 19.06.2012,

от общества с ограниченной ответственностью «Медиа-Стрит»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 17.12.2012 по делу №А64-7160/2012 (судья Плахотников М.А.) по заявлению  общества с ограниченной ответственностью «Кафе Галерея» (ОГРН 1106829007295, г. Тамбов) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области, г. Тамбов о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 22.08.2012 №АПЗ-18/12, при участии третьего лица  - общества с ограниченной ответственностью «Медиа-Стрит»,

УСТАНОВИЛ:

 Общество с ограниченной ответственностью «Кафе Галерея» (далее – ООО «Кафе Галерея», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (далее – УФАС по Тамбовской области, Управление, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 22.08.2012г. №АПЗ-18/12.

Решением суда от  17.12.2012 заявленное требование удовлетворено, оспариваемое постановление признано незаконным и отменено.

Не согласившись с указанным решением, Управление обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на неправомерное применение судом области положений ст. 2.9 КоАП РФ о малозначительности совершенного деяния.

По мнению подателя жалобы, в действиях Общества содержалась существенная угроза охраняемым общественным отношениям. Управление полагает, что заявителем по делу не представлено доказательств исключительности обстоятельств совершения вменяемого правонарушения, свидетельствующих о малозначительности. Указывает, что Общество обязано осуществлять предпринимательскую деятельность в соответствии с действующим законодательством и предвидеть последствия совершения или несовершения им юридически значимых действий. Ссылается на то, что наличие рекламной конструкции на одной опоре с дорожным знаком вводит в заблуждение участников дорожного движения, отвлекает их от управления транспортными средствами, вынуждает игнорировать требования дорожных знаков, адекватно воспринимать смену дорожной обстановки, что в свою очередь повышает риск возникновения аварийных ситуаций.

Заявитель жалобы считает, что совершенное деяние посягает на установленный и охраняемый государством порядок правоотношений в сфере изготовления и распространения рекламы, а также влияет на безопасность дорожного движения.

Кроме того, Управление полагает, что спорная конструкция визуального содержания «Кафе-студия «Галерея» со стрелкой по своему исполнению и изготовлению не соответствует требованиям ГОСТ Р 52290-2004.

Представитель ООО «Кафе Галерея» в судебном заседании апелляционного суда против удовлетворения жалобы возражал, полагая приятое решение не подлежащим отмене.

Податель жалобы в судебное заседание явку своих представителей не обеспечил, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом. Дело рассматривалось в отсутствие указанного  лица в порядке ст.ст. 156, 266 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения участника процесса, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО «Кафе Галерея» (заказчик) и ООО «Медиа-Стрит» (исполнитель) 29.09.2011 заключен договор №46, согласно которому исполнитель по заданию заказчика в соответствии со своими технологиями и из своих материалов обязан выполнить работы по изготовлению рекламной продукции. Вид рекламной продукции, стоимость и дополнительные условия оформляются в приложениях к договору.

Согласно Приложению №1 от 29.09.2011г. и Приложению №2 от 11.10.2011 к договору №46, исполнитель был обязан изготовить и смонтировать баннер 12x19 м с рекламой ООО «Кафе Галерея», дорожный знак 1,8х1,2 м, согласовать установку такого знака на ул. Советская.

Сторонами договора 24.02.2012 был подписан Акт №41, свидетельствующий о приемке заказчиком выполненных работ по изготовлению, монтажу и согласованию дорожного знака 1,8x1,2 м.

Управлением ФАС по Тамбовской области 30.03.2012 проведен мониторинг средств наружной рекламы на соответствие требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе, в ходе которого Управление установило, что напротив дома №116 по ул. Советской в г. Тамбов на одной опоре с дорожным знаком «направление движения по полосам» (5.15.1) размещалась информация следующего содержания «Кафе-студия «Галерея» со стрелкой, указывающей направление движения.

Придя к выводу о том, что ООО «Кафе Галерея» незаконно осуществляет распространение рекламы на опоре знака дорожного движения, антимонопольный орган возбудил производство по антимонопольному делу №Р-24/12.

По результатам рассмотрения данного дела Комиссией Управления ФАС по Тамбовской области принято решение от 12.05.2012 о признании рекламы «Кафе-студия «Галерея», размещавшейся на одной опоре с дорожным знаком «направление движения по полосам» ненадлежащей, поскольку в ней были нарушены требования части 3 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Федеральный закон «О рекламе»).

Решение антимонопольного органа в судебном порядке недействительным не признано, вступило в законную силу и послужило поводом к возбуждению в отношении ООО «Кафе Галерея» дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.38 КоАП РФ.

Управлением 07.06.2012г. в отношении ООО «Кафе Галерея» в присутствии защитника Общества по ордеру - Чичканова Н.В.  составлен протокол об административном правонарушении № АПЗ-18/12.

О времени и месте составления протокола лицо, привлекаемое к ответственности, было извещено уведомлением о составлении протокола (л.д. 60).

Определением Управления от 08.06.2012 рассмотрение материалов административного дела было назначено на 19.06.2012 на 10 час. 00 мин. Копия данного определения была получена Обществом, согласно уведомлению о вручении почтовой корреспонденции (л.д. 53).

Рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, 22.08.2012г. руководитель УФАС по Тамбовской области вынес постановление, которым ООО «Кафе Галерея» было признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.38 КоАП РФ и ему было назначено наказание в виде штрафа в размере 100 000 руб.

Не согласившись с вынесенным постановлением, полагая совершенное деяние малозначительным, ООО «Кафе Галерея» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании указанного постановления незаконным и отмене.

Удовлетворяя заявленное требование, суд первой инстанции исходил из того, что в действиях Общества имеется состав вменяемого правонарушения, вместе с тем, пришел к выводу о возможности применения положений ст. 2.9 КоАП РОФ о малозначительности совершенного деяния. Суд области не усмотрел процессуальных нарушений административного органа при производстве по административному делу.

Апелляционная коллегия соглашается с указанными выводами суда, считает их правомерными,  обоснованными и полагает необходимым при рассмотрении данного спора руководствоваться следующим.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

К отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, применяются положения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее – Закон о рекламе, закон №38-ФЗ).

В силу пунктов 2 и 5 части 2 статьи 2 Закона «О рекламе»,  данный Закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Статья 3 Закона «О рекламе» определяет рекламу как информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Таким образом, сведения только тогда имеют рекламный характер, когда они направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

При этом, как предусматривает пункт 2 указанной статьи, объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что спорная в настоящем деле информация является рекламой, так как адресована неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к  деятельности и оказываемым услугам «Кафе-студия «Галерея», она формирует и поддерживает интерес потребителей к объекту рекламирования.

В силу ч. 1 ст. 19  Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований данной статьи. Владелец рекламной конструкции - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Обстоятельства дела свидетельствуют, что ООО «Кафе Галерея» напротив дома №116 по ул. Советской в г. Тамбов на одной опоре с дорожным знаком «направление движения по полосам» (5.15.1) осуществляет распространение рекламы следующего содержания: «Кафе-студия «Галерея» со стрелкой, указывающей направление движения.

В силу ч. 2 ст. 19 Закона о рекламе, рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения рекламы, социальной рекламы.

Распространение рекламы на знаке дорожного движения, его опоре или любом ином приспособлении, предназначенном для регулирования дорожного движения, не допускается (ч. 3 ст. 19 названного закона).

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 10.12.1995 N 196-ФЗ "О безопасности дорожного движения" обеспечение безопасности дорожного движения осуществляется посредством, в том числе разработки и утверждения в установленном порядке законодательных, иных нормативных правовых актов по вопросам обеспечения безопасности дорожного движения: правил, стандартов, технических норм и других нормативных документов.

В сфере размещения рекламных конструкций также подлежит применению ГОСТ Р 52044-2003.

Положениями п. 4.2 действующего ГОСТ Р 52044-2003 "Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения" установлены следующие требования к размещению наружной рекламы: наружная реклама не должна ограничивать видимость, мешать восприятию водителем дорожной обстановки или эксплуатации транспортного средства; наружная реклама не должна иметь сходство (по внешнему виду, изображению или звуковому эффекту) с техническими средствами организации дорожного движения и специальными сигналами, а также создавать впечатление нахождения на дороге транспортного средства, пешехода или какого-либо объекта.

В силу п. 6.1 ГОСТ Р 52044-2003, средства наружной рекламы не должны ограничивать видимость технических средств организации дорожного движения, уменьшать габарит инженерных сооружений, а также не должны быть размещены на одной опоре, в створе и в одном сечении с дорожными знаками и светофорами.

Согласно п. 4.2 "ГОСТ Р 52289-2004. Национальный стандарт Российской Федерации. Технические средства организации дорожного движения. Правила применения дорожных знаков, разметки, светофоров, дорожных ограждений и направляющих устройств", не допускается размещать на знаках, на их оборотной стороне, светофорах и опорах, на которых они расположены, плакаты, транспаранты